為盡快推進(jìn)國資國企改革，完善和細(xì)化國有資產(chǎn)監(jiān)督管理?xiàng)l例，國務(wù)院國資委與財(cái)政部于2016年7月1日聯(lián)合發(fā)布《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(以下簡稱“32號令”)后，不少學(xué)者和律師對該規(guī)定從新老文件法條規(guī)定差異對比角度進(jìn)行了各種解讀。北京華諾信誠財(cái)務(wù)顧問有限公司專業(yè)做國資國企改制重組與并購業(yè)務(wù)，對國企改革與國資監(jiān)管的法律法規(guī)及政策文件具有一定習(xí)慣性的敏感性，經(jīng)某大型會計(jì)所主任的提議與勸導(dǎo)，也來談?wù)?2號令的適用及相關(guān)問題，希望對大家理解和適用新規(guī)有所啟發(fā)。

　　最大特征：32號令的最大特征還是強(qiáng)化和細(xì)化“程序優(yōu)先”規(guī)則

　　比較《企業(yè)國有資產(chǎn)管理法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》(國務(wù)院令第378號)、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》(以下簡稱“3號令”)等之前出臺的國有資產(chǎn)管理規(guī)則而言，32號令并沒有實(shí)質(zhì)性的創(chuàng)新突破，通篇的精神與要旨在于通過界定四類國資主體，細(xì)化了各類交易的決策審批程序、進(jìn)場條件與程序和信息充分披露等要求，進(jìn)一步強(qiáng)化和強(qiáng)調(diào)了國有資產(chǎn)交易的公開、公平、公正、透明、規(guī)范，以此嚴(yán)防國有資產(chǎn)流失。

　　思考一：32號令排除主體的規(guī)則適用問題

　　32號令明確提出適用主體為履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)(產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓時的主體)、國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)。較之以往文件的界定，新增了“國有實(shí)際控制企業(yè)”概念，但明確排除了非國有控股且未實(shí)際控制的含國資股權(quán)、間接含有國有權(quán)益類企業(yè)(包括國有方股權(quán)與非國有方股權(quán)均為50%：50%，既屬于國有股權(quán)比重很大但未超過50%、也不實(shí)際控制的特殊情形)。

　　既如此，對這一類企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為該如何規(guī)范進(jìn)行，確保不造成國有資產(chǎn)流失呢?

　　本人認(rèn)為，遇到這類情況，還得先從法理上分析判斷：

　　1、之所以排除了非國有控股且未實(shí)際控制的含國資股權(quán)、間接含有國有權(quán)益類企業(yè)對32號令的適用，可以理解其目的是為避免過度干涉、干預(yù)該類企業(yè)其他大股東或?qū)嶋H控制人的決策權(quán)及其他合法權(quán)益。

　　2、結(jié)合其他法律法規(guī)和規(guī)章相關(guān)規(guī)定來理解，該類企業(yè)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資、資產(chǎn)處置等方面，亦不得損害國有股東權(quán)益、不得造成國有資產(chǎn)流失。

　　但如何從實(shí)務(wù)操作上做到這一點(diǎn)呢?這就又要被打回到原點(diǎn)--我們且看《企業(yè)國有資產(chǎn)法》相關(guān)條款：

　　“第二條 本法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)(以下稱國有資產(chǎn))，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。”

　　“第五條 本法所稱國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司”。

　　“第三十條 國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。”

　　“第五十四條 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循等價(jià)有償和公開、公平、公正的原則。除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進(jìn)行。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)如實(shí)披露有關(guān)信息，征集受讓方;征集產(chǎn)生的受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采用公開競價(jià)的交易方式。 轉(zhuǎn)讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定進(jìn)行。”

　　由此可見，即便是非國有控股且未實(shí)際控制的含國資股權(quán)、間接含有國有權(quán)益類企業(yè)，其產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為也得進(jìn)場(《企業(yè)國有資產(chǎn)法》除企業(yè)增資未明確強(qiáng)制進(jìn)場交易外，該法所稱的“國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”包括企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓)。

　　值得注意的客觀情況是，因進(jìn)場程序復(fù)雜、效率低下等多種原因，該類企業(yè)實(shí)際按法律法規(guī)和政策文件要求進(jìn)場交易的并不多，但如遇到合規(guī)性審查或反腐紀(jì)律檢查時，往往容易陷入被動。

　　3、非國有控股且未實(shí)際控制的含國資股權(quán)、間接含有國有權(quán)益類企業(yè)進(jìn)行增資擴(kuò)股，如何做到程序合法合規(guī)?

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

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