2016年6月24日國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會和財政部聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(下稱“《辦法》”)。在中國市場環(huán)境下，任何一個PE基金從設(shè)立、投資到退出都有可能受到國資的監(jiān)管。那么，《辦法》會對PE基金行業(yè)造成哪些重大影響?就此問題，我們在初步研讀《辦法》的前提下，結(jié)合我們的相關(guān)工作經(jīng)驗，簡單分析如下：企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法

 

　　01、國有企業(yè)定義的進一步明確將導(dǎo)致基金架構(gòu)的調(diào)整

 

　　作為中國經(jīng)濟的重要主體，國有企業(yè)在PE基金行業(yè)具有舉足輕重的地位。除了作為各個基金的LP，很多國有企業(yè)更傾向于主動管理基金，出任基金的GP。根據(jù)2006年8月27日修訂的《合伙企業(yè)法》第三條，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。我們理解，國有企業(yè)在設(shè)立有限合伙架構(gòu)私募基金時碰到的首要問題就是如何在《合伙企業(yè)法》范疇下設(shè)計基金架構(gòu)。

　　《合伙企業(yè)法》并未對其第三條中的“國有企業(yè)”范圍作出明確定義。在《辦法》發(fā)布之前，中國法下對于“國有企業(yè)”也沒有一個權(quán)威而清晰的定義，不同的部門有不同的解釋。其中，各地工商局對于“國有企業(yè)”概念認(rèn)識也存在不一致，但根據(jù)我們實務(wù)經(jīng)驗，國有控股公司作為GP注冊有限合伙企業(yè)很多都能通過工商局的審核。其原因在于，前述工商局將“國有企業(yè)”一般界定為“全民所有制企業(yè)”。

　　根據(jù)麥趣爾集團股份有限公司(下稱“麥趣爾”)的招股說明書，華融渝富基業(yè)(天津)股權(quán)投資合伙企業(yè)(有限合伙)(下稱“華融渝富”)是上市公司麥趣爾的股東。華融渝富完全受普通合伙人華融渝富股權(quán)投資基金管理有限公司(下稱“華融渝富管理公司”)的控制和管理。中國華融資產(chǎn)管理公司(下稱“華融”)持有華融渝富管理公司70%的股權(quán)，重慶渝富資產(chǎn)經(jīng)營管理集團有限公司(下稱“重慶渝富”)持有華融渝富管理公司30%的股權(quán)。根據(jù)我們從網(wǎng)絡(luò)公開資料的查詢，華融資產(chǎn)的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：財政部持股98.06%，中國人壽保險(集團)公司(根據(jù)工商總局查詢信息，中國人壽保險(集團)公司為國有獨資公司)持股1.94%。重慶渝富為重慶市人民政府批準(zhǔn)組建的國有獨資公司。

　　根據(jù)該案例，無論是工商注冊以及后續(xù)投資的企業(yè)在IPO審核中，100%國有股權(quán)的GP并未成為實質(zhì)性的障礙。

　　《辦法》首次對“國有企業(yè)”進行了權(quán)威性定義，其第四條規(guī)定，國有企業(yè)是指政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨資企業(yè)(公司)，以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)。

　　因此，在《辦法》實施之后，類似華融渝富架構(gòu)的GP可能需要調(diào)整其架構(gòu)，否則很有可能被認(rèn)定為觸發(fā)《合伙企業(yè)法》第三條。

 

　　02、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能出現(xiàn)門口的野蠻人

 

　　根據(jù)《辦法》第十四條， 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上不得針對受讓方設(shè)置資格條件，確需設(shè)置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，所設(shè)資格條件相關(guān)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在信息披露前報同級國資監(jiān)管機構(gòu)備案，國資監(jiān)管機構(gòu)在5個工作日內(nèi)未反饋意見的視為同意。

 

　　此前，在涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易中，確實有通過量身定做條件而使得僅有收購方或僅有少數(shù)投資者可以滿足而最終實現(xiàn)定向轉(zhuǎn)讓。在《辦法》實施后，無疑這種簡單粗暴的方法將不再有效。

 

　　我們預(yù)測，這個條款后續(xù)將造成兩個影響。其一，會有更多“門口的野蠻人”在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中不請而至，有可能一個機構(gòu)參與交易談判很久但是最終目標(biāo)產(chǎn)權(quán)反被第三方獲得，事實上這對于國資的增值保值倒是好事，至少從另外一個角度發(fā)現(xiàn)了國有產(chǎn)權(quán)的價值。從寶萬之爭中我們可以得到啟示，那就是公司治理特別是章程約定的重要性。如果為了避免“門口的野蠻人”導(dǎo)致的不利后果，公司更應(yīng)該考慮的是如何完善內(nèi)部治理架構(gòu)。其二，對于PE基金而言，這個條款事實上是增加了投資優(yōu)質(zhì)公司的機會。我們預(yù)計會有專門的基金專門潛伏在各個交易所等待他們中意的機會。

 

　　03、如何設(shè)計交易架構(gòu)從而可以非公開協(xié)議方式增資

 

　　《辦法》確定了國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增資須通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)網(wǎng)站對外披露信息公開征集投

圖片來源：找項目網(wǎng)

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