并購重組：上市公司收購中的法律實(shí)務(wù)問題（1）

2017-03-09

　一、上市公司收購中的法律實(shí)務(wù)問題

　　(一)“收購”的法律界定問題

　　1、“收購”的法律含義

　　2、投資者取得一上市公司股份比例低于30%但成為第一大股東的情形是否構(gòu)成收購和適用《證券法》第九十八條規(guī)定問題

　　3、收購?fù)瓿蓵r(shí)點(diǎn)的認(rèn)定問題

　　(二)“一致行動(dòng)人”的法律界定問題

　　1、上市公司股東減持股份是否適用“一致行動(dòng)人”問題

　　2、關(guān)于配偶、兄弟姐妹等近親屬是否界定為“一致行動(dòng)人”問題

　　3、控股股東通過協(xié)議與其他投資者達(dá)成“一致行動(dòng)”后解除“一致行動(dòng)”協(xié)議的時(shí)間間隔問題

　　(三)要約豁免問題

　　1、國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化的認(rèn)定問題2、“國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”中的“無償”認(rèn)定問題3、“上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難”的認(rèn)定問題4、有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時(shí)的處理問題5、發(fā)行股份認(rèn)購資產(chǎn)涉及的要約豁免問題

　　6、外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者申請要約豁免問題

　　(四)權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書和收購報(bào)告書的披露時(shí)點(diǎn)問題

　　(五)投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題

　　1、通過證券交易所競價(jià)交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份2、通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份

　　3、持股30%以下的投資者通過競價(jià)交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持上市公司股份

　　(六)持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題

　　1、增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形

　　2、增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形

　　(七)實(shí)際控制人與控股股東之間的主體被注銷或者變更是否要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問題

　　1、中間層主體被注銷或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過戶的情形

　　2、中間層主體被注銷或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過戶的情形

　　(八)特殊機(jī)構(gòu)投資者持股變動(dòng)的信息披露和交易限制問題

　　1、全國社會(huì)保障基金2、證券投資基金3、合格境外機(jī)構(gòu)投資者

　　4、境外BVI公司

　　二、上市公司重大資產(chǎn)重組中的法律實(shí)務(wù)問題

　　(一)上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問題

　　1、正在被立案調(diào)查的上市公司進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序問題2、股東大會(huì)決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案的程序問題3、重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)再次啟動(dòng)重大資產(chǎn)重組程序的時(shí)間間隔問題4、重大資產(chǎn)重組方案被重組委否決后的處理程序問題

　　5、涉及房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的重大資產(chǎn)重組終止的同時(shí)啟動(dòng)新的重大資產(chǎn)重組程序問題

　　(二)業(yè)績承諾補(bǔ)償問題

　　1、股份補(bǔ)償方式

　　2、現(xiàn)金補(bǔ)償方式

　　(三)擬購買(注入)資產(chǎn)的相關(guān)問題

　　1、擬購買(注入)資產(chǎn)存在被大股東及其他關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用情形的處理問題2、擬購買(注入)資產(chǎn)自評估基準(zhǔn)日至資產(chǎn)交割日的期間損益的相關(guān)處理問題

　　3、擬購買(注入)或者出售資產(chǎn)的比例計(jì)算問題

　　(四)借殼上市的審核標(biāo)準(zhǔn)問題

　　1、有關(guān)借殼上市的最新監(jiān)管政策

　　2、有關(guān)借殼上市的最新監(jiān)管案例

　　(五)上市公司并購重組中的股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓問題

　　1、IPO公司的控股股東和實(shí)際控制人所持股份的轉(zhuǎn)讓

　　2、上市公司并購重組完成后控股股東所持股份的轉(zhuǎn)讓

　　(六)破產(chǎn)重整問題

　　1、出資人組會(huì)議網(wǎng)絡(luò)投票問題2、破產(chǎn)重整或者破產(chǎn)和解成功后各地法院的協(xié)調(diào)問題3、對破產(chǎn)重整計(jì)劃草案強(qiáng)制裁定權(quán)問題4、濫用破產(chǎn)重整制度問題

　　5、信息披露義務(wù)履行問題

　　(七)重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會(huì)重組委否決的主要原因與案例分析

　　1、擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬存在瑕疵2、擬注入的資產(chǎn)定價(jià)不公允(預(yù)估值或評估值過高)3、擬注入資產(chǎn)的評估方法不符合規(guī)定4、重組方關(guān)于業(yè)績承諾等的履約能力存在不確定性5、重組方案未有利于上市公司提高盈利能力和解決同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易并購重組是上市公司通過資本市場做大做強(qiáng)的最重要和最主要的途徑之一。近年來，我國上市公司并購重組風(fēng)起云涌，日趨增多。但是，在上市公司并購重組的過程中，也凸顯了諸多亟需解決或者明確的法律實(shí)務(wù)問題。本文嘗試從純實(shí)務(wù)和操作的角度對我國當(dāng)前上市公司收購和重大資產(chǎn)重組中的若干法律問題進(jìn)行了研究和探討，并提出了解決這些問題的意見、建議和對策。