按照基金合同約定，非公開(kāi)募集基金可以由部分基金份額持有人作為基金管理人負(fù)責(zé)基金的投資管理活動(dòng)，并在基金財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)對(duì)基金財(cái)產(chǎn)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。此時(shí)，基金合同還應(yīng)載明：1)、承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的基金份額持有人和其他基金份額持有人的姓名或者名稱、住所;2)、承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的基金份額持有人的除名條件和更換程序;3)、基金份額持有人增加、退出的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任;4)、承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的基金份額持有人和其他基金份額持有人的轉(zhuǎn)換程序。

 

　　2、基金份額的轉(zhuǎn)讓

 

　　契約制基金中，可以允許基金份額持有人轉(zhuǎn)讓基金份額，類似于公司制、合伙制基金中公司股權(quán)或合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓。根據(jù)實(shí)際需要，也可以在基金合同中約定禁止基金份額的轉(zhuǎn)讓

　　3、決策程序、授權(quán)規(guī)則

 

　　契約制PE，基金合同應(yīng)特別注意對(duì)基金投資、運(yùn)作的決策程序、授權(quán)規(guī)則作明確約定。不約定具體、細(xì)化的決策程序與授權(quán)規(guī)則時(shí)，公司制、合伙制PE可按照《公司法》、《合伙企業(yè)法》規(guī)定的一般規(guī)則決策，證券投資基金可根據(jù)《證券投資基金法》的授權(quán)由基金管理人直接決策基金的投資運(yùn)作;但是，契約制PE不能直接適用《公司法》、《合伙企業(yè)法》及《證券投資基金法》而無(wú)決策依據(jù)，可能會(huì)增加管理人的管理風(fēng)險(xiǎn)　�！�

       4、稅費(fèi)負(fù)擔(dān)

 

　　契約制PE稅費(fèi)負(fù)擔(dān)并不清晰。一般認(rèn)為，契約制本身并非納稅主體，應(yīng)和合伙制PE一樣，先分后稅。核心問(wèn)題是，當(dāng)基金出資人為自然人時(shí)，基金管理人是否有代扣代繳個(gè)人所得稅的義務(wù)。有人認(rèn)為，可參照信托產(chǎn)品，無(wú)需代扣代繳，由自然人投資者自行完稅。但該種觀點(diǎn)是否能獲得稅務(wù)機(jī)關(guān)支持，尚不得而知。

 

　　建議在基金合同中明確，稅費(fèi)由基金投資人依法負(fù)擔(dān)。如能在基金發(fā)售前即取得稅務(wù)機(jī)關(guān)的明確、有效答復(fù)，確定稅費(fèi)負(fù)擔(dān)，則可在基金合同中以適當(dāng)方式明確。

 

　　5、基金合同簽署

 

　　契約制PE可由全體基金投資人協(xié)商一致，共同簽署基金合同。也可參考證券投資基金的操作模式，由基金管理人制定格式基金合同(認(rèn)購(gòu)合同)，由基金投資人分別簽署認(rèn)購(gòu)，每個(gè)投資人認(rèn)購(gòu)的前提是接受基金合同的全部?jī)?nèi)容。

 

　　需要強(qiáng)調(diào)的是，按照民事領(lǐng)域意思自治原則，筆者認(rèn)為：管理人可以與個(gè)別基金認(rèn)購(gòu)人簽署補(bǔ)充協(xié)議，調(diào)整基金合同的部分條款，但這種調(diào)整應(yīng)不違法且不侵害其他基金投資人的利益。

 

　　(四)基金托管

 

　　除基金合同另有約定外，契約制PE應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管�；�金合同約定不進(jìn)行托管的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確保障基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制。

 

　　關(guān)于托管銀行，《證券投資基金法》對(duì)證券投資基金托管人提出了嚴(yán)格的要求，契約制PE可不按此要求執(zhí)行，選擇資質(zhì)稍差一些的銀行也可以。私募基金劃歸證監(jiān)會(huì)監(jiān)管之前，地方政府在監(jiān)管過(guò)程中一般都公示了可作私募基金托管業(yè)務(wù)的托管銀行，選擇此類銀行托管即可。

 

　　(五)、基金備案

 

　　設(shè)立契約制PE不設(shè)行政審批，但設(shè)立后應(yīng)到證券投資基金也協(xié)會(huì)備案，接受監(jiān)管。本案時(shí)，應(yīng)報(bào)送以下基本信息：1、主要投資方向及根據(jù)主要投資方向注明的基金類別;2、基金合同，資金募集過(guò)程中向投資者提供基金招募說(shuō)明書(shū)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)送基金招募說(shuō)明書(shū);3、采取委托管理方式的，應(yīng)當(dāng)報(bào)送委托管理協(xié)議;委托托管機(jī)構(gòu)托管基金財(cái)產(chǎn)的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送托管協(xié)議;4、基金業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)定的其他信息。

 

　　(六)、對(duì)外投資

 

　　契約制PE并非獨(dú)立的商事主體，目前暫無(wú)專設(shè)的基金賬戶供其使用，對(duì)外投資時(shí)，可按《信托法》的規(guī)定，由基金管理人以受托人的身份對(duì)外代投代持。前文所提渤海產(chǎn)業(yè)投資基金，投資天津銀行、成都銀行等項(xiàng)目，即是以管理公司名義代投代持。但這種模式下，被投資企業(yè)國(guó)內(nèi)IPO時(shí)，可能因股權(quán)代持或信托持股而被要求清理。

　　

　　(文章來(lái)源：法律之都)

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