（三）32令第4條國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)劃分存在爭(zhēng)議

32號(hào)令第4條就國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)做了詳盡說明，但是除了上述情況，仍存在一定爭(zhēng)議。例如，如果政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例是40%，另外兩家民營(yíng)主體持股比例均為30%，通過協(xié)議安排的方式保證實(shí)際控制權(quán)，此時(shí)則滿足了第4條第（四）項(xiàng)規(guī)定。但是如果政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例是40%，另外兩家民營(yíng)主體持股比例分別為45%和15%，此時(shí)政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例并未超過50%，且非第一大股東，但是此時(shí)兩家民營(yíng)主體保證與政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)形成行動(dòng)一致，并做出承諾，亦可以保證國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)做對(duì)企業(yè)的實(shí)際控制，但是該種情況并未落入32號(hào)令第4條第（一）項(xiàng)至第（四）項(xiàng)任何規(guī)定。

與此同時(shí)，32號(hào)令第4條第(四)項(xiàng)規(guī)定：“政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。”，通過協(xié)議安排的方式保證對(duì)企業(yè)的實(shí)際支配。從實(shí)務(wù)操作的角度來講，通過協(xié)議安排的方式難以避免不必要的糾紛和爭(zhēng)議，并且采用協(xié)議安排的方式需要公司章程、公司內(nèi)部制度等方面互相銜接，如果存在不一致應(yīng)以什么為準(zhǔn)應(yīng)做明確說明。因此采用協(xié)議安排的方式來保證對(duì)企業(yè)的實(shí)際控制，在實(shí)務(wù)操作中應(yīng)提高對(duì)相關(guān)協(xié)議文本要求，從而避免不需要的爭(zhēng)議與風(fēng)險(xiǎn)。

此外，對(duì)于（c）項(xiàng)中的“擁有股權(quán)比例超過50%的各級(jí)子企業(yè)”是否要求各級(jí)子企業(yè)逐層穿透之后仍需間接持股超過50%？還是持股超過50%的第一層子企業(yè)在第二層子資企業(yè)持股也超過50%即可？需要進(jìn)一步明確說明。

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圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易 32號(hào)令 3號(hào)令