一、改制為股份公司前存在問題，應當在改制之前解決及規(guī)范

 

　　(一)股改前的股權清理

 

　　1、滿足公司法關于公司股東人數(shù)的規(guī)定，最少為2人，有限公司階段最多為50人;

 

　　2、清理委托持股、信托持股、職工持股會等不規(guī)范持股的情形;

 

　　3、其他歷史上存在或可能產(chǎn)生股權爭議、糾紛的問題，盡量于股改之前解決;

 

　　4、核實股東資格，若存在不得擔任公司股東的情形，如公務員、軍人、工會等情形，必須通過轉讓、變更身份等方式予以解決，確保股東適格;

 

　　若企業(yè)有新三板掛牌、IPO上市及由上市公司并購重組的計劃，則前述問題必須清理。

 

　　(二)解決股改前的出資問題

 

　　1、如存在出資不實、抽逃出資的情形，應當在股改之前予以補足，或者通過減資等方式予以消除;

 

　　2、若存在以實物出資未經(jīng)評估或用于出資的產(chǎn)權未予轉移等出資方式或出資程序存在瑕疵，可通過替換出資、補充評估、驗資復核等方式予以規(guī)范;

 

　　3、注冊資本少于公司的凈資產(chǎn)，需通過溢價增資盡快解決;

 

　　4、其他出資問題的規(guī)范;

 

　　若企業(yè)有新三板掛牌、IPO上市及由上市公司并購重組的計劃，則前述清理必須完成。

 

　　(三)在改制前進行業(yè)務資產(chǎn)或者股權重組

 

　　1、將改制企業(yè)體系下的業(yè)務進行整合梳理，確定納入改制企業(yè)體系下的資產(chǎn)并規(guī)范，剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)，將業(yè)務體系理順;

 

　　2、對于改制企業(yè)的實際控制人控制的其他企業(yè)，應當判斷是否與改制企業(yè)構成同業(yè)競爭，若構成，通過納入改制企業(yè)范圍內或者實際控制人將相關資產(chǎn)徹底剝離消除同業(yè)競爭;

 

　　3、在改制前通過業(yè)務資產(chǎn)或者股權重組，減少可能發(fā)生的關聯(lián)交易;

 

　　若企業(yè)有IPO上市的計劃，則前述清理必須完成;若只是有新三板掛牌想法，則可適當調整;若有由上市公司并購重組的想法，在并購重組進行前根據(jù)要求清理。

 

　　(四)可在改制前引進投資者，也可改制后引入投資者。視實際情況需要而定。

 

　　(五)改制前完成股權激勵：可在改制前對員工予以股權激勵(直接持股/間接持股)

 

　　變更設立股份公司后1年內發(fā)起人股份不得轉讓，所以，改制后一年內只能以增資方式作股權激勵。

 

　　(六)特殊情形：歷史沿革涉及國有企業(yè)和集體企業(yè)

 

　　通常國有企業(yè)和集體改制的企業(yè)，存在以下問題：

 

　　1、股東人數(shù)超過200人、股權代持情況普遍存在。對此一般通過還原真實股東、股權轉讓等途徑降低當前股東人數(shù)到符合法定要求的范圍以內，并由改制主管部門確認改制過程的合法合規(guī)性;

 

　　2、對于改制企業(yè)基于改制政策的特殊規(guī)定，依然適用一些與現(xiàn)有法律法規(guī)相沖突的特殊規(guī)則等，需要通過改制予以規(guī)范;

 

　　3、改制資產(chǎn)權屬不明晰、改制過程不規(guī)范涉嫌國有資產(chǎn)流失等情形。一般通過訪談、確認、歷史主管部門批復等方式，解決現(xiàn)存問題，以保證改制前主體組織形式、資產(chǎn)狀況處于合規(guī)狀態(tài)。這一過程的規(guī)范在改制前后均可進行，但是必須在擬申報IPO/新三板/四板之前解決。

 

　　(七)若改制企業(yè)存在財務不規(guī)范的情形，應當聘請會計師在改制之前將財務狀況規(guī)范完成，即使不能完全規(guī)范，也要保證凈資產(chǎn)的準確性。

 

　　改制企業(yè)的財務規(guī)范，一般要求完成電子賬簿的設立，并聘請會計師事務所對改制前的賬務設置進行梳理，若存在不符合IPO/新三板/四板的財務會計處理(如會計科目處理不當、兩套賬等)，應當在改制之前予以調整處理;歷史上存在稅務不規(guī)范且情形較為嚴重的，需要在改制前解決，尤其是若有IPO需求的，若擬在改制后2-3年內實現(xiàn)上市，稅款繳納不規(guī)范的必須予以補足，確保不存在重大稅收違法行為。

 

　　(八)對于土地、房產(chǎn)、知識產(chǎn)權、設備等資產(chǎn)權屬及邊界;重大債權債務的處置等事宜，可以在改制前后進行規(guī)范。

 

　　1、無論擬改制企業(yè)未來進入哪一個層次的資本市場，對于土地、房產(chǎn)、知識產(chǎn)權等具有法定權屬證書的資產(chǎn)，都應當在改制后及時變更權屬人名稱，將產(chǎn)權人從有限公司變更為改制后的股份公司;

 

　　2、對于存在權屬瑕疵的資產(chǎn)，改制前后均可進行規(guī)范，但是不同板塊的要求各不相同。其中，對于擬IPO企業(yè)，無論是否屬于重大資產(chǎn)，均應當在擬申報之前完成權屬規(guī)范，不要留有瑕疵，尤其是對于生產(chǎn)經(jīng)營具有重要影響的資產(chǎn)，權屬必須完整、清晰、合法;對于擬掛牌新三板企業(yè)，應當保證重大資產(chǎn)在申報之前完成規(guī)范，對于生產(chǎn)經(jīng)營所需的重大資產(chǎn)，權屬必須完整、清晰、合法，對于其他資產(chǎn)的權屬瑕疵必須有明確的解決方式。

 

　　二、改制過程中規(guī)范事項

 

　　(一)召開股東會、簽署發(fā)起人協(xié)議、召開創(chuàng)立大會并當日召開一屆一次董事會及監(jiān)事會，審議改制事項、選舉股份公司董監(jiān)高、通過相關公司治理制度。

 

　　(二)履行評估、審計、驗資(雖不強制性要求，但是若有資本市場打算，建議進行驗資)程序，其中部分地區(qū)工商局要求必須進行評估且評估值不得低于經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值。

 

　　(三)履行工商管理部門變更登記備案。

 

　　(四)若股改過程中涉及未分配利潤、資本公積及盈余公積轉增注冊資本事宜，應當及時與當?shù)囟悇展芾聿块T溝通，確認稅收繳納要求，避免改制過程中因未繳納稅款而產(chǎn)生瑕疵。當前關于股改過程中的稅收實務操作各地主管部門的理解并不一致，通常的觀點認為：

 

　　1、資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于個人股東的部分

 

　　(1)根據(jù)《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)的規(guī)定，股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。但根據(jù)《國家稅務總局關于原城市信用社在轉制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復》(國稅函發(fā)[1998]289號)規(guī)定，國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金，將此轉增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應稅所得征收個人所得稅，而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應當依法征收個人所得稅。

 

　　(2)盈余公積及未分配利潤轉增股本時應當繳納所得稅，股份制企業(yè)用盈余公積及未分配利潤轉增股本屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅。

 

　　2、資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于法人股東的部分

 

　　根據(jù)《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)〔2000〕118號)規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務上實際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉增資本)時，投資方企業(yè)應確認投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責任公司整體變更為股份有限公司視同于利潤分配行為，按以下原則處理：

 

　　(1)盈余公積和未分配利潤進行轉增時視同利潤分配行為。不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東是不需要繳納所得稅。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東是需要補繳所得稅差額部分。

 

　　(2)根據(jù)國稅發(fā)[1997]198號文精神，對不屬于股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金，將此轉增股本由法人取得的數(shù)額，比照上款辦理，即需要補繳所得稅差額部分。

 

　　基于上述，由于根據(jù)相關稅法規(guī)定，如果股東是法人或公司，被投資企業(yè)的資本公積、盈余公積、未分配利潤轉增股本時，均免征企業(yè)所得稅。因此，對于自然人股東而言，通過優(yōu)化稅務架構搭建持股平臺持有被投資企業(yè)股權，在轉增資本、資本運作、投資退出等方面都有較好的稅務優(yōu)勢，企業(yè)在啟動IPO或掛牌新三板及其它資本運作時，應及早做好稅務籌劃，優(yōu)化企業(yè)運營架構，從而實現(xiàn)合法合理節(jié)稅的目的。

 

　　(五)注意：無論IPO還是新三板、四板都要求2-3年不等的報告期，若存在業(yè)績連續(xù)計算的要求，改制時應當以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值進行折股;若以經(jīng)評估凈資產(chǎn)折股則需要重新起算業(yè)績。

 

　　三、通過改制，確立規(guī)范運作的起點

 

　　(一)審議通過《公司章程》、三會議事規(guī)則及相關規(guī)范運作制度，建立公司規(guī)范運作的制度基礎。

 

　　(二)董監(jiān)高的人員應當符合法定的任職要求，不得聘任具有任職限制的人員。

 

　　(三)及時完成相關資產(chǎn)、資質的更名手續(xù)。

（文章摘自2017年2月14日《王蕊證券律師團隊》）

圖片來源：找項目網(wǎng)

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