近日，國家發(fā)展和改革委員會(“發(fā)改委”)正式頒布《企業(yè)境外投資管理辦法》(“11號令”)，以替代2014年4月發(fā)布、同年12月修訂的《境外投資項目核準和備案管理辦法》(“9號令”)。11號令將在2018年3月1日生效。11號令在很大程度上采納了發(fā)改委于2017年11月3日公布的《企業(yè)境外投資管理辦法(征求意見稿)》的內(nèi)容。

　　今年11月份，華諾君轉(zhuǎn)載了《發(fā)改委發(fā)布企業(yè)境外投資管理辦法征求意見稿》

　　相較于2014年的9號令，新規(guī)的審核理念更加市場化，審核流程和要求上進行了調(diào)整和簡化，總體看將有利于境外投資項目。

　　具體有以下幾方面主要變化：

　　1、審核標(biāo)準更加市場化

　　舊規(guī)中對境外投資項目采取較主觀的審核標(biāo)準，在實踐中不好把握。新規(guī)對此進行了徹底的調(diào)整，對項目審核以不違反我國法律法規(guī)、不違反我國產(chǎn)業(yè)政策和對外開放政策、不違反我國締結(jié)或參加的國際條約或協(xié)定、不損害我國國家利益和國家安全作為審核理念。這一調(diào)整更加客觀清晰，更有利于中國企業(yè)市場化地選擇投資對象，投入到全球性的并購市場競爭中。

　　2、簡化了部分審核環(huán)節(jié)

　　(1)取消了“小路條”

　　新規(guī)取消了舊規(guī)中3億美元以上境外投資或競標(biāo)項目的信息報告制度，即俗稱的“小路條”制度，簡化了重大項目的前期審核環(huán)節(jié)。這應(yīng)該是最受市場歡迎的信號之一。境外投資實踐中，最被境外賣方困擾和關(guān)心的問題就是中方投資者是否已經(jīng)拿到、什么時候能拿到發(fā)改委的確認函;否則中方是無法向境外賣方提交有約束力的報價或與之簽署有約定力的合同的。取消確認函，無疑可以大幅提高中方投標(biāo)者在境外投資競標(biāo)環(huán)節(jié)中的靈活度。

　　(2)發(fā)改委的核準或備案從合同生效條件變?yōu)榻灰捉桓顥l件

　　舊規(guī)要求境內(nèi)企業(yè)在對外簽署具有最終法律約束效力的文件前，應(yīng)當(dāng)取得發(fā)改委的核準或備案文件;或在簽署的文件中明確生效條件為取得核準或備案文件。這一要求在實踐中比較難實現(xiàn)。境外賣方很難接受這么詳細的，包括了分手費、保證金和諸多賣方保護機制的協(xié)議居然不能生效，所以有些項目會在協(xié)議中約定完成發(fā)改委的核準或備案后再交割，但這樣無疑又不符合9號令的要求。新規(guī)對此進行了修改，僅要求中國投資者在項目實施(即實際將資金支付至境外賣方或投入到境外項目)前取得項目核準文件或備案通知書，反映了實踐的呼聲。

　　(3)取消地方轉(zhuǎn)報環(huán)節(jié)，鼓勵網(wǎng)上申報

　　新規(guī)取消了實踐中必要性不大但影響審核時間的地方發(fā)改委轉(zhuǎn)報環(huán)節(jié)，鼓勵網(wǎng)上申報。一些客戶以前通過地方轉(zhuǎn)報國家發(fā)改委時，盡管地方發(fā)改委非常支持，但在地方仍然會花費一些時間。改為直接向國家發(fā)改委申請，確實更為簡化、耗時更少，會提高中國投資方在境外標(biāo)的競標(biāo)程序中的響應(yīng)速度。

　　(4)減少項目評估時間

　　新規(guī)略微調(diào)整了項目評估時間，大部分項目的審核時間由40個工作日縮短為30個工作日，但在重大項目的審核期酌情延長至60個工作日。

　　3、對非控制境外企業(yè)再投資活動的監(jiān)管放松

　　新規(guī)規(guī)定：本辦法所稱境外投資，是指境內(nèi)企業(yè)直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動。該條款強調(diào)了境外企業(yè)投資是通過其控制的境外企業(yè)投資，那么如果一家中國公司參股的境外企業(yè)的境外投資和收購，即便中國企業(yè)為此提供了借款或擔(dān)保、即便是敏感類項目，是否亦不受該規(guī)定的監(jiān)管?如是，此處較舊規(guī)，還是一個不小的放松。

　　4、對開展非敏感類項目的監(jiān)管放松

　　按照舊規(guī)，只要是境內(nèi)企業(yè)直接對外進行投資或通過其境外企業(yè)進行境外投資但境內(nèi)企業(yè)為該投資提供了融資或擔(dān)保的，非敏感類項目都需要向發(fā)改委報備。

　　按照新規(guī)，(1)境內(nèi)企業(yè)直接對外開展的非敏感類項目，和舊規(guī)一樣，需要報國家發(fā)改委(投資主體是中央管理企業(yè)或中方投資額3億美元及以上的)或省級發(fā)改委(投資主體是地方企業(yè)、且中方投資額3億美元以下的)備案;(2)對于境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展中方投資額3億美元及以上非敏感類項目，境內(nèi)企業(yè)僅需在交割前通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)向發(fā)改委提交報告表，而無需履行報備程序;(3)境內(nèi)企業(yè)通過其參股的境外企業(yè)開展境外投資或通過其控制的境外企業(yè)開展中方投資額3億美元以下的非敏感類項目，不需向發(fā)改委報備或報告。因此，對于非敏感類的境外投資項目，發(fā)改委放權(quán)于民的力度也還是比較大的。

圖片來源：找項目網(wǎng)

企業(yè)境外投資管理辦法