2009年6月19日，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，財政部、國務(wù)院國資委、中國證監(jiān)會和全國社�；�金會聯(lián)合頒發(fā)了《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實(shí)全國社會保障基金實(shí)施辦法》(以下簡稱《轉(zhuǎn)持辦法》(。《轉(zhuǎn)持辦法》實(shí)施后，對補(bǔ)充社保基金、完善社保體系建設(shè)起到了積極作用，但由于缺乏操作細(xì)則，在《轉(zhuǎn)持辦法》實(shí)施過程中也產(chǎn)生了不少認(rèn)識或理解上的問題。本文將根據(jù)實(shí)務(wù)案例及操作經(jīng)驗(yàn)，對國有股轉(zhuǎn)持有關(guān)法律問題進(jìn)行簡要分析，以期拋磚引玉。

　　一、國有股轉(zhuǎn)持的基本規(guī)定

　　根據(jù)《轉(zhuǎn)持辦法》規(guī)定，國有股轉(zhuǎn)持是指股份有限公司首次公開發(fā)行股票并上市時，按實(shí)際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將上市公司部分國有股轉(zhuǎn)由全國社會保障基金理事會(以下簡稱社保基金會)持有。股權(quán)分置改革新老劃斷后，凡在境內(nèi)證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時實(shí)際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由社�；�金會持有，國有股東持股數(shù)量少于應(yīng)轉(zhuǎn)持股份數(shù)量的，按實(shí)際持股數(shù)量轉(zhuǎn)持。

　　(一)適用對象

　　在時間上，針對的是股權(quán)分置改革新老劃斷后(2006年5月)上市的含國有股的公司。具體分為二類：

　　1、 A類：股權(quán)分置改革新老劃斷后、《轉(zhuǎn)持辦法》頒布前，已在境內(nèi)完成首發(fā)的含國有股的上市公司。根據(jù)2009年6月19日(《轉(zhuǎn)持辦法》頒布同一天)財政部、國資委、證監(jiān)會、社�；�金會2009年第63號公告，截至2009年3月26日，從2006年6月5日首發(fā)的中工國際(002051)起算，共核定該類上市公司131家，涉及國有股東826家，應(yīng)轉(zhuǎn)持股份約83.94億股,應(yīng)轉(zhuǎn)持股份自公告之日起予以凍結(jié)。

　　2、B類：《轉(zhuǎn)持辦法》頒布后，在境內(nèi)首發(fā)上市的含國有股的公司。

　　(二)比例計算

　　按首次公開發(fā)行時實(shí)際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由社�；�金會持有，國有股東持股數(shù)量少于應(yīng)轉(zhuǎn)持股份數(shù)量的，按實(shí)際持股數(shù)量轉(zhuǎn)持。

　　(三)例外情形

　　國務(wù)院另有規(guī)定的情形，目前只有一個規(guī)定，即2010年10月13日，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，財政部、國資委、證監(jiān)會、社�；�金會聯(lián)合頒發(fā)《關(guān)于豁免國有創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和國有創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)有關(guān)問題的通知》，規(guī)定符合條件的國有創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和國有創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，投資于未上市中小企業(yè)形成的國有股，經(jīng)財政部審核批準(zhǔn)后，可豁免國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。

　　(四)轉(zhuǎn)持方式

　　1、A類：針對A類公司，《轉(zhuǎn)持辦法》規(guī)定由經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)的上市前國有股東承擔(dān)轉(zhuǎn)持義務(wù)。經(jīng)確認(rèn)的國有股東在履行轉(zhuǎn)持義務(wù)前已發(fā)生股份轉(zhuǎn)讓的，須按其承擔(dān)的轉(zhuǎn)持義務(wù)以上繳資金等方式替代轉(zhuǎn)持國有股。

　　2、B類：針對B類公司，《轉(zhuǎn)持辦法》規(guī)定由經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)的國有股東承擔(dān)轉(zhuǎn)持義務(wù)�；旌纤�有制的國有股東，由該類國有股東的國有出資人按其持股比例乘以該類國有股東應(yīng)轉(zhuǎn)持的權(quán)益額，履行轉(zhuǎn)持義務(wù)。

　　二、A類公司涉及轉(zhuǎn)持的相關(guān)法律問題

　　(一)已轉(zhuǎn)讓股份的如何計算轉(zhuǎn)持國有股的價格

　　根據(jù)《轉(zhuǎn)持辦法》規(guī)定， A類公司的國有股東在履行轉(zhuǎn)持義務(wù)前已發(fā)生股份轉(zhuǎn)讓的，須按其承擔(dān)的轉(zhuǎn)持義務(wù)以上繳資金等方式替代轉(zhuǎn)持國有股。但是，如何計算轉(zhuǎn)持國有股的價格，沒有明確的規(guī)定。實(shí)踐中可以有三種算法，一是按IPO時的發(fā)行價，二是轉(zhuǎn)讓股份時的實(shí)際價格，三是上繳資金時的二級市場股價。

　　三種計算方法中，第三種是以現(xiàn)在價格倒算，不盡公平;第二種雖然比較理想，但轉(zhuǎn)讓時的實(shí)際價格難以證明，且涉及的家數(shù)較多、工作量大，容易產(chǎn)生爭議。因此，個人認(rèn)為采用第一種計算方法相對公平、易以操作。

　　(二)凍結(jié)股份的相應(yīng)權(quán)利該由誰行使

　　1、法律依據(jù)

　　最高人民法院“法釋[2001]28號”《關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》第七條明確：“股權(quán)凍結(jié)的效力及于股權(quán)產(chǎn)生的股息以及紅利、紅股等孳息，但股權(quán)持有人或者所有權(quán)人仍可享有因上市公司增發(fā)、配售新股而產(chǎn)生的權(quán)利”。財政部等四部門2009年第63號公告也明確告知：“如上市公司派發(fā)股票股利、資本公積轉(zhuǎn)增股本等導(dǎo)致凈資產(chǎn)不變、股份數(shù)量增加，國有股東應(yīng)轉(zhuǎn)持股份數(shù)量相應(yīng)增加。”

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

國有股轉(zhuǎn)持 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 國有股東 混合所有制的國有股東