從法律而言，上市公司的并購重組屬于平等民事主體之間的買與賣，但基于上市公司的公眾性屬性，需要履行一定的證券監(jiān)管程序。通常一單并購重組交易涉及的審批程序是多條線的，基本上是圍繞證券監(jiān)管程序為主線，其他程序并行補充的。比如涉及國有資產處置的履行國資程序，涉及經營者集中或者外資并購的要走商務部。另外重組中還可能涉及到類似環(huán)保、國土以及啥發(fā)改委等部門，也需要都去拜一拜。

 

　　因為交易有以上的諸多婆家，所以操作起來也比較麻煩，有時候需要程序有前后邏輯關系，有時候也可以并行，但最終都在證監(jiān)會這收口。各個婆家的關注點和要求也不一樣，有時候也會相互撞車，很多時候并購重組交易像唐僧西天取經，需要經過八十一難放能修成正果。而企業(yè)呢也成了行政權力下的唐僧肉，大家都愿意過來咬一口，既能滿足口舌之欲同時也相互遷就起實現(xiàn)某種免責。

 

　　并購重組的監(jiān)管程序中，除了證券監(jiān)管之外，國資監(jiān)管是比較常見，并購重組中的國資監(jiān)管程序分為股權變動和重大重組兩個方面，本文重點說下上市公司股權變動的國資監(jiān)管，重組的國資監(jiān)管以后有機會再扯。

 

　　上市公司股權變動涉及的國資監(jiān)管，主要著眼于上市公司國有股權的轉讓與受讓。這里沒有使用上市公司收購的字樣，主要是因為收購是證券監(jiān)管角度的概念，而國資監(jiān)管重點在于國有股權的性質而控股權與否區(qū)別不大。

 

　　一、國有股出讓行為

 

　　1二級市場轉讓　　國有股的二級市場減持，法規(guī)說的是通過證券交易系統(tǒng)轉讓，該部分需要注意的是將大宗轉讓納入了該部分來管，從國資監(jiān)管的角度來對大宗交易進行了二級市場轉讓的性質界定。對于國有股二級市場減持，主要是針對一定期限內的股權比例和股權數(shù)的差別，分別履行國資備案和國資批準程序。

 

　　通過二級市場在一定期限內(三年)轉讓的股權比例在5%之下的(股本超過10億的比例不高于3%或不高于5000萬股)，需要履行事后的國資委備案即可，屬于央企的找國務院國資委，屬于各省國資的省級備案即可。超過了需要備案的股權數(shù)額及比例的上限，就需要履行國務院國資委的批準程序，申報的是擬出售的計劃，簡而言之必須國資披露才能實施，不能先斬后奏。

 

　　2國有股協(xié)議轉讓　　國有股協(xié)議轉讓仍然是當前最為常見的國有股處置方式，因為國有股體量比較大，上市公司國有控股的也比較多，在上市公司并購重組特別是借殼上市的操作中，受讓存量的國有股是通行的方案。另外，國有股量太大了，通過二級市場減持也比較麻煩，通過協(xié)議的方式退出比較方便。

 

　　對于國有股的協(xié)議轉讓的審批權限目前都是國務院國資委，跟股權比例和股數(shù)無關，簡單說若采用協(xié)議轉讓的方式處置國有股，每一股都需要國家國資委來批準。另外，在19號文中對于國有股協(xié)議轉讓的規(guī)范監(jiān)管，主要集中在幾個方面，一個是受讓者確定的公開征集程序，另外就是國有股轉讓的定價及支付要求，再有就是對受讓方特別是國有控股權轉讓的受讓方的特殊要求等。

 

　　1公開征集程序

 

　　公開征集程序主要是為了避免在國有股一對一的協(xié)議轉讓中滋生不公平與腐敗，從國有資產監(jiān)管免責的角度進行的制度安排。我感覺特別像古時候大戶人家用拋繡球的方式來招婿，就是先經過內部決策程序說國有股要賣多少，啥價格，對受讓方有啥條件。然后就發(fā)布公告招納受讓方，符合條件的都可以來應詔。等受讓方都提交材料了以后，就開始選擇受讓方，情形又跟歌廳選小姐一樣，大家都排成排，下面評選小組的品頭論足一通，然后選定一個說就你了。

 

　　在實踐操作中，公開征集多數(shù)都是走程序過場，尤其對于上市公司控股權的轉讓，通常都是結合上市公司后續(xù)重大重組的進行操作的，都是開始談好的。所以其他的競爭方也別跟著瞎摻和，而且通常為了鎖定交易方避免有別人來搗亂，在受讓方條件上都進行量身定制。當然也不能太過的，通常都是設置些行業(yè)啊，地域啊或者規(guī)模啊等軟性指標，將其他人擋在外面。通常也會有保證金條款，需要交納幾百萬甚至上千萬的保證金才能參與，增加搗亂方的參與難度。

 

　　當然，公開征集也不是必須的程序，19號文也規(guī)定了些例外，諸如國有集團的內部調整、涉及特殊行業(yè)的以及危機公司轉讓同時伴隨挽救型重組等等，可以經過省級或者省級以上國資委批準，不經過公開征集而直接簽署協(xié)議。

 

　　2國有股轉讓的價格及支付

 

　　國有股轉讓的價格有兩種確定方式，一種是市場定價，一種是協(xié)商定價。市場定價是通常的操作方式，根據(jù)19號文規(guī)定，國有股轉讓的價格應該不低于定價基準日前30個交易日日加權均價的算術平均值的90%確定。在實踐操作中，是否打9折會有差異，但是基本都是按照這個市價原則進行的定價。

 

　　19號文也對協(xié)商定價進行規(guī)范，大概的意思是國有股東轉讓上市公司控股權同時回購全部資產業(yè)務的，即通常說的買殼重組方式退出的，可以進行協(xié)商定價但是需要中介機構對定價出具意見。另外國資內部股權調整不影響持股比例的，可以參照凈資產和凈資產收益率等進行協(xié)商定價。

 

　　從支付角度而言，若用現(xiàn)金支付的，需要在簽署協(xié)議時支付先行支付30%，在股權過戶前必須將剩余轉讓款支付完畢才能辦理過戶，以保護股權出讓方利益，防止在股權轉讓過程中空手套白狼的賒賬行為。其實實踐中也有應對措施，股權價款可以按照要求支付，然后可以通過其他方式形成債權債務關系，將股權轉讓與資金往來處理成兩個分離交易即可，所以這條其實也沒太大約束力，主要看出讓方的態(tài)度和訴求。

 

　　3控股權出讓的特殊要求

 

　　國有控股公司以協(xié)議方式出讓上市公司控股權，還需要有其他的特殊要求，主要體現(xiàn)在對受讓方的條件要求以及財務顧問的聘請兩個方面。

 

　　國有股協(xié)議轉讓涉及控股權轉讓的，需要受讓方有一定的資格，主要是要求其成立三年以上，若不達標其股東或者實際控制人需要成立三年以上，另外需要啥規(guī)范的法人治理結構和清晰的發(fā)展戰(zhàn)略等。其中受讓主體或者其股東實際控制人的成立年限是硬指標，其他的都是軟性的。

 

　　另外，還需要國有股出讓方聘請財務顧問履行盡職調查和核查義務，對于該財務顧問通�？梢允侨�商也可以是證券咨詢機構，主要是針對于受讓人進行盡職調查，并對受讓方是否符合國資19號文的受讓標準以及后續(xù)對上市公司的影響發(fā)表意見。

 

　　3國有股無償劃轉　　國有股無償劃轉可以理解成國資主體之間的無償讓渡，本質屬于國資監(jiān)管下的贈與行為，是國資交易的一種特殊方式，針對于國有股無償劃轉行為，主要以下的幾點需要提及的。

 

　　首先，國有股無償劃轉只能在100%國資主體之間進行，就是說在國資監(jiān)管機構、事業(yè)單位、國有獨資或者全民所有制企業(yè)持股的情況下才可以，若涉及到非國有成分即使國資持股比例再高也無法操作，因為涉及國有資產流失問題。

 

　　其次，國有股無償劃轉需要征求債權人意見，并且在對國資委申報材料中需要就債務問題的妥善處理進行說明。主要原因是因為國資的無償劃轉屬于贈與行為，減少被劃轉方的凈資產和償債能力，無論是從法律而言，還是金融債務協(xié)議中通常條款約束而言，都需要對債權人有個交代，妥善處理后方可以操作而不是硬來。

 

　　4間接轉讓　　19號文也規(guī)定了國有股出讓特助情形，即跟上市公司收購中的間接收購類似，用了國有股間接轉讓的說法。就是國有股東通過轉讓上市公司股東或者控制人股權的方式實現(xiàn)對下屬上市公司股權轉讓，依然需要按照19號文的要求履行國家國資委的審批程序。

 

　　間接轉讓跟直接轉讓最大的區(qū)別是法律交易形式是有限責任公司出資額轉讓，并不涉及上市公司直接持股股東的變化，最后操作需要履行工商登記變更而不是證券登記公司的過戶。在交易作價上對于國有股部分依然需要按照直接收購的市價定價方式確定其價值，當然也可以打9折。

 

　　在間接收購中若涉及國有持有有限責任的股權變更的，需要兼顧其他國有產權管理的相關規(guī)定，比如需要根據(jù)《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》，通常說的國有產權3號文履行相應的產權交易所的進場程序。若涉及間接的股權劃轉，需要按照《企業(yè)國有產權無償劃轉管理暫行辦法》履行必要的程序。

 

　　二、國有單位受讓上市公司股份

 

　　對于上市公司國有股變動而言，國資的監(jiān)管不僅包括股權出讓，當然也涵蓋股權受讓。從實踐操作而言，國有股轉讓的情形相對會多些，主要原因是國資出真金白銀買股很少見。倒是因為國資內部整合，國資在重組上市公司過程中間采用資產認購股份方式取得上市公司增量股份的情形較多。但受國有控股股東重組上市公司需要依照《關于規(guī)范國有股東與上市公司進行資產重組有關事項的通知》，即通常說的126號文規(guī)范約束。

 

　　根據(jù)《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定》相關規(guī)定，國有單位受讓上市股份也可以采用證券交易系統(tǒng)和協(xié)議受讓兩種途徑來實現(xiàn)。通過證券交易系統(tǒng)就是在二級市場買入股票，此種情形的監(jiān)管程序跟19號文規(guī)定的二級市場賣出有些類似，基本上是在一定期限內(1年)小比例的(不超過上市公司總股本5%)的，需要履行內部決策程序進行事后備案即可，若超過5%需要履行省級或者省級以上國資委的批準后方可以實施。

 

　　國有單位通過協(xié)議方式受讓上市公司股份，需要聘請財務顧問發(fā)表意見，同時就協(xié)議受讓情況經過省級或者省級以上國資委批準后方可實施。協(xié)議受讓跟協(xié)議出讓類似也是采用事前批準的方式，唯一不同的是國有股的出讓審批權限集中在國家國資委，而國有單位協(xié)議受讓經過省級國資批準即可，當然若受讓單位屬于央企也需要經過上級國資監(jiān)管部門即國家國資委批準。

 

　　總體而言，上市公司股權變動涉及的國有股監(jiān)管程序比較清晰，無論是程序還定價包括申報材料等，在實踐中也并無太大的操作難度。從國資監(jiān)管的角度主要是保證國有資產不流失，是整個監(jiān)管核心理念所在。另外，國資程序同上市公司監(jiān)管程序以及信息披露程序的銜接，也是需要在操作實踐中重點需要注意的。

 

　　(文章摘自2015年01月07日《計兮網(wǎng)》 作者：勞志明)

圖片來源：找項目網(wǎng)

上市公司國有股權轉讓