一、購買企業(yè)與購買企業(yè)財產(chǎn)

雖然企業(yè)并購?fù)ǔ１焕斫鉃槠髽I(yè)的買賣，但在現(xiàn)實中，存在兩種不同的情況，一種最終交割的是企業(yè)，一種最終交割的是企業(yè)資產(chǎn)，收購企業(yè)和購買資產(chǎn)不僅在法律上是兩個不同的概念，在財務(wù)、稅務(wù)，操作程序中亦有很大區(qū)別。

從法律角度看，所謂購買企業(yè)就是將企業(yè)或公司作為一個整體來購買。作為法人，企業(yè)或公司不僅擁有一定法人財產(chǎn)，同時也是多種契約的承擔(dān)者，購買企業(yè)不僅是法人財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，也是有關(guān)契約之權(quán)利、責(zé)任的轉(zhuǎn)讓。購買資產(chǎn)一般只包括企業(yè)的固定資產(chǎn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、經(jīng)營許可、營銷網(wǎng)點等。

購買財產(chǎn)時，契約的轉(zhuǎn)讓要經(jīng)過認(rèn)真選擇。若收購過程中，法律評價認(rèn)為該企業(yè)在某些合同或契約中處于不利地位，可能會導(dǎo)致法律糾紛或涉及訴訟，買方就應(yīng)該選擇購買財產(chǎn)而不是購買企業(yè)。購買財產(chǎn)后重新注冊一家公司即可有效規(guī)避與原公司相關(guān)的法律訴訟。

從稅務(wù)角度來看，購買企業(yè)與購買資產(chǎn)的主要差別在印花稅和所得稅上。若購買企業(yè)，原則上可享受原來的累計虧損，以之沖減利潤，減少現(xiàn)期所得稅支出。在我國，所購買企業(yè)若保留法人地位，則其累計虧損要用以后多年經(jīng)營利潤抵補，而不能用收購企業(yè)的利潤抵補，因此，所得稅方面的好處不能在現(xiàn)期實現(xiàn)。購買企業(yè)和購買資產(chǎn)的印花稅在國外按不同稅率執(zhí)行，前者很低，一般為價格的 0.5%，后者則高達(dá) 5%～6%。

從流動資產(chǎn)的處置角度看，購買企業(yè)通常要包括流動資產(chǎn)，如應(yīng)收賬款、應(yīng)付賬款、庫存、產(chǎn)成品、原料等。購買資產(chǎn)則不包括流動資產(chǎn)，由于此部分資產(chǎn)與生產(chǎn)過程密不可分，因而通常采取買賣雙方簽訂委托代理協(xié)議，由買方代賣方處理應(yīng)收庫存、收取手續(xù)費，或以來料加工方式處理賣方的原料，收取加工費。

二、購買股份

通過購買股份兼并企業(yè)是發(fā)達(dá)商品經(jīng)濟(jì)中最常用的方式，買方既可以從股東手中購買股份，亦可通過購買企業(yè)新發(fā)行的股份來獲得股權(quán)，但兩種購買結(jié)構(gòu)對買方有不同的影響。

購買股份可以買控股權(quán)，也可以全向收購。而購買新股只能買到控股權(quán)而不能全向收購。從買方支付的資金情況看，同樣是收購控股權(quán)，通過購買新股比購買現(xiàn)股東賣出的股份要多花一倍的錢。

但購買新股對買方的益處在于投入的資金落在企業(yè)，仍由自己控制和使用，而購買原股份，則買方投入的資金落在股東手中。因此，購買原股東手中的股份易為大股東接受，購買新股則比較受小股東和股市的歡迎。在我國各類股份流通的方式不同，價格差異也很大，這使結(jié)構(gòu)設(shè)計更加復(fù)雜，也更為重要。

購買股份模式的一種特殊方式是吸收兼并。所謂吸收兼并是指被兼并企業(yè)以凈資產(chǎn)作為股金投入買方，原企業(yè)以“殼”公司的形式存在并成為買方的股東。在我國，被吸收的企業(yè)消失，其原行政主管部門或國有資產(chǎn)管理部門成為吸收方的股東，目前，地方政府為充分利用“擴(kuò)大上市規(guī)模，限制企業(yè)數(shù)量”的上市政策，通常會采用吸收合并方式“包裝”企業(yè)。

三、購買部分股份加期權(quán)

企業(yè)在實施購并過程中往往對目標(biāo)企業(yè)某些方面不甚滿意，或認(rèn)為存在若干不確定因素可能導(dǎo)致購并后的業(yè)務(wù)整合難以實現(xiàn)，如管理人員的潛質(zhì)及合作態(tài)度、新產(chǎn)品的市場前景、區(qū)域性經(jīng)濟(jì)環(huán)境對企業(yè)的影響等，特別是對于初次進(jìn)人某一領(lǐng)域(行業(yè)或地區(qū))的公司而言，他們對行業(yè)總體供求、市場周期，競爭者情況等缺少判斷把握的能力，若貿(mào)然接手，可能導(dǎo)致巨大風(fēng)險。

出于穩(wěn)健的原則，購買部分股權(quán)加期權(quán)(0ion)正是為解決上述問題而設(shè)計的購買結(jié)構(gòu)，此結(jié)構(gòu)實際上是一種分步收購方案。具體做法是：在與賣方簽訂購買部分股份協(xié)議的同時，訂立購買期權(quán)的合約(明確數(shù)量，價格，有效期，實施條件等)。

控制權(quán)拿不到，已買股權(quán)又退不掉，這已違背了買方的初衷。盡管如此，這種結(jié)構(gòu)安排畢竟使買方避免了更大的風(fēng)險。與買方期權(quán)相對，賣方期權(quán)(Put Option)控制實施的主動權(quán)在賣方，換言之，賣方要實施期權(quán)時，買方只能接受。盡管此種安排對賣方有利，但若買方認(rèn)為購并可實現(xiàn)更大的利益亦可采用此種購買結(jié)構(gòu)。

在并購交易中，當(dāng)買賣雙方實力相當(dāng)、地位相近時，單純的買方期權(quán)或賣方期權(quán)難以達(dá)成交易，此時可選用混合結(jié)構(gòu)(Put and Call Option)。此結(jié)構(gòu)下，雙方均有權(quán)要求實施期權(quán)，當(dāng)實際條件不能同時滿足雙方約定條件時，通常在期權(quán)價格中尋找利益平衡點。

四、購買含權(quán)債券

含權(quán)債券是一種公司債，其性質(zhì)是發(fā)行人在其發(fā)行的債券上附加一定的權(quán)利，買方可在一定時期享受這種權(quán)利。含權(quán)債券有兩種形式：可轉(zhuǎn)換債和股權(quán)性債。

所謂可轉(zhuǎn)換債(Convertible Loan)指債券持有者可根據(jù)自己的意愿在一定時期內(nèi)，按規(guī)定的價格或比例將債券轉(zhuǎn)換為發(fā)行公司股票。發(fā)行公司通常是在重大項目建設(shè)期或經(jīng)營調(diào)整期，預(yù)期將來效益良好或擔(dān)心未來通貨膨脹加劇時，以此防范財務(wù)風(fēng)險�？赊D(zhuǎn)換債兼?zhèn)淞藗�券的相對安全性和股票的投機(jī)性。企業(yè)通過大量購買一家公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債來實施并購是一種較為保守的做法。

五、利潤分享結(jié)構(gòu)(Earn out sharing)

利潤分享是一種類似「分期付款」的購買結(jié)構(gòu)。由于買賣雙方所處地位不同，對企業(yè)的現(xiàn)狀和未來做出的評價與判斷會存在很大差別。買方多持保守態(tài)度，賣方則偏于樂觀。由此導(dǎo)致買賣雙方對企業(yè)的價值認(rèn)定相去甚遠(yuǎn)。此時宜采用利潤分成的購買方式來解決雙方的分歧。

此種結(jié)構(gòu)安排的內(nèi)容是，雙方首先對基礎(chǔ)價格達(dá)成共識，并于成交時支付這部分款項，對于使用不同假設(shè)條件而產(chǎn)生的分歧部分，采用與實際經(jīng)營業(yè)績掛鉤、分期付款的方式。當(dāng)然，這部分資金的計算基礎(chǔ)要事前界定清楚，一般而言，不宜采取以稅后利潤作為基數(shù)。這是因為購并交易后企業(yè)資本結(jié)構(gòu)、資本狀況，乃至固定資產(chǎn)折舊計提基數(shù)、方式都發(fā)生了變化，相應(yīng)地稅后利潤也會有很大變動。

六、資本性融資租賃結(jié)構(gòu)(Financial Capital Leasing Structure)

所謂資本性融資租賃結(jié)構(gòu)是由銀行或其他投資人出資購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)，然后出資人作為租賃方把資產(chǎn)出讓給真正的投資者，投資人作為承租方負(fù)責(zé)經(jīng)營，并以租賃費形式償還租金。

就法律意義而言，在租金及殘值全部償還之前，租賃方是資產(chǎn)的所有者;租賃費償清后，承租方才能成為資產(chǎn)所有者。但事實上，承租方從一開始就是資產(chǎn)的實際擁有者，并擬成為最終所有者，甚至租賃方也清楚地知道這一點。

之所以采用租賃結(jié)構(gòu)，一方面可能其不具備一筆支付全部資產(chǎn)價格的能力，另一方面，也可能是最重要的，即希望從這種結(jié)構(gòu)安排中得到稅務(wù)方面的好處，因為租賃費于稅前支付可計入成本，這相當(dāng)于稅前歸還貸款本金，投資人無疑可從中獲得很大利益。

當(dāng)然，在國外此種安排一般也須經(jīng)稅務(wù)當(dāng)局批準(zhǔn)，此外，這種結(jié)構(gòu)安排亦可用于政府對某些產(chǎn)業(yè)發(fā)展的鼓勵政策中。

七、承擔(dān)債務(wù)模式

我國企業(yè)兼并中出現(xiàn)的一種購買結(jié)構(gòu)。其做法是在目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)與債務(wù)等價情況下，買方以承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)債務(wù)為條件接受該企業(yè)資產(chǎn)，賣方全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)入買方，法人主體消失。這種購買結(jié)構(gòu)就其本質(zhì)而言是零價購買企業(yè)，其設(shè)計的初衷是保障債權(quán)人利益，從現(xiàn)實看，這種結(jié)構(gòu)對買方而言可能存在巨大利益差別。

若目標(biāo)企業(yè)設(shè)立時資本充足，因經(jīng)營不善造成資不抵債，那么買方以承擔(dān)債務(wù)方式購買所支付的價格可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于企業(yè)的真實價值，即使目標(biāo)企業(yè)有某種特殊資源為買方所需，那么它也要考慮是支付很高的代價，還是尋找替代資源。

另一種情況下，企業(yè)原有資本不足，幾乎單純靠銀行貸款發(fā)展起來的(此種情況在我國很普遍)，在此情況下，企業(yè)早處于負(fù)債經(jīng)營狀況，當(dāng)其現(xiàn)金流量不足以支付利息時，企業(yè)將陷入破產(chǎn)境地。若按自有成本或市價法評估，企業(yè)資產(chǎn)價值可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其債務(wù)額，此時以承擔(dān)債務(wù)方式收購，買方獲利很大，這正是此購買結(jié)構(gòu)不科學(xué)之處。

八、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)模式

債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)式企業(yè)并購，指最大債權(quán)人在企業(yè)無力歸還債務(wù)時，將債權(quán)轉(zhuǎn)為投資，從而取得企業(yè)的控制權(quán)。此種方式的長處在于，既解開了債務(wù)鏈又充實了企業(yè)自有資本，增加了管理力量，可能使企業(yè)從此走出困境。

事實上，由于企業(yè)之間債務(wù)連鎖(三角債)的日益加重，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)已成為現(xiàn)階段我國最常見的一種并購方式。特別是下游企業(yè)或組裝企業(yè)無力支付上游企業(yè)或供貨企業(yè)大量貨款時，以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)方式收購控制下游企業(yè)便成為縱向兼并最便捷的途徑，但此方式可能有害于債權(quán)人，當(dāng)企業(yè)嚴(yán)重資不抵債時，以 1：1 的比例將債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，就會損失很大的一塊利益。

由于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)多是迫不得已而選擇的并購方式，成交價格以債務(wù)為準(zhǔn)而非以評估后的企業(yè)實際價值為淮，因此買賣雙方均可能獲利亦可能蒙受損失。承擔(dān)債務(wù)模式和債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)模式都屬于特定經(jīng)濟(jì)環(huán)境下的企業(yè)購買結(jié)構(gòu)，從發(fā)展趨勢看，它們將逐步讓位于更規(guī)范、更合乎市場經(jīng)濟(jì)要求的購買結(jié)構(gòu)。

來源:中國能源

圖片來源：找項目網(wǎng)

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