《中華人民共和國公司法》第184條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

 

　　如果債權(quán)人未向法院提起清算申請，什么人能向法院提起?根據(jù)有關(guān)具有下列情形之一的，債權(quán)人未提起清算申請，公司股東可以申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算：

 

　　1、公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;

 

　　2、雖然成立清算組但故意拖延清算的;

 

　　3、違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

 

　　附：

 

　　最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》

 

　　北京市高級人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件操作規(guī)范》

 

　　最高人民法院

 

　　印發(fā)《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》的通知

 

　　(法發(fā)〔2009〕52號)

 

　　各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：

 

　　現(xiàn)將最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請結(jié)合審判工作實(shí)際，遵照執(zhí)行。

 

　　二○○九年十一月四日

　　關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要

 

　　當(dāng)前，因受國際金融危機(jī)和世界經(jīng)濟(jì)衰退影響，公司經(jīng)營困難引發(fā)的公司強(qiáng)制清算案件大幅度增加�！吨腥A人民共和國公司法》和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡稱公司法司法解釋二)對于公司強(qiáng)制清算案件審理中的有關(guān)問題已作出規(guī)定，但鑒于該類案件非訟程序的特點(diǎn)和目前清算程序規(guī)范的不完善，有必要進(jìn)一步明確該類案件審理原則，細(xì)化有關(guān)程序和實(shí)體規(guī)定，更好地規(guī)范公司退出市場行為，維護(hù)市場運(yùn)行秩序，依法妥善審理公司強(qiáng)制清算案件，維護(hù)和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會和諧穩(wěn)定。為此，最高人民法院在廣泛調(diào)研的基礎(chǔ)上，于2009年9月15日至16日在浙江省紹興市召開了全國部分法院審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會。與會同志通過認(rèn)真討論，就有關(guān)審理公司強(qiáng)制清算案件中涉及的主要問題達(dá)成了共識�，F(xiàn)紀(jì)要如下：

 

　　一、關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)遵循的原則

 

　　1.會議認(rèn)為，公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要類型，在參與市場競爭時，不僅要嚴(yán)格遵循市場準(zhǔn)入規(guī)則，也要嚴(yán)格遵循市場退出規(guī)則。公司強(qiáng)制清算作為公司退出市場機(jī)制的重要途徑之一，是公司法律制度的重要組成部分。人民法院在審理此類案件時，應(yīng)堅(jiān)持以下原則：

　　第一，堅(jiān)持清算程序公正原則。公司強(qiáng)制清算的目的在于有序結(jié)束公司存續(xù)期間的各種商事關(guān)系，合理調(diào)整眾多法律主體的利益，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。人民法院審理公司強(qiáng)制清算案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行，堅(jiān)持在程序正義的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)清算結(jié)果的公正�！　〉诙�，堅(jiān)持清算效率原則。提高社會經(jīng)濟(jì)的整體效率，是公司強(qiáng)制清算制度追求的目標(biāo)之一，要嚴(yán)格而不失快捷地使已經(jīng)出現(xiàn)解散事由的公司退出市場，將其可能給各方利益主體造成的損失降至最低。人民法院審理強(qiáng)制清算案件，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定及時有效地完成清算，保障債權(quán)人、股東等利害關(guān)系人的利益及時得到實(shí)現(xiàn)，避免因長期拖延清算給相關(guān)利害關(guān)系人造成不必要的損失，保障社會資源的有效利用。

 

　　第三，堅(jiān)持利益均衡保護(hù)原則。公司強(qiáng)制清算中應(yīng)當(dāng)以維護(hù)公司各方主體利益平衡為原則，實(shí)現(xiàn)公司退出環(huán)節(jié)中的公平公正。人民法院在審理公司強(qiáng)制清算案件時，既要充分保護(hù)債權(quán)人利益，又要兼顧職工利益、股東利益和社會利益，妥善處理各方利益沖突，實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的有機(jī)統(tǒng)一。

 

　　二、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的管轄

 

　　2.對于公司強(qiáng)制清算案件的管轄?wèi)?yīng)當(dāng)分別從地域管轄和級別管轄兩個角度確定。地域管轄法院應(yīng)為公司住所地的人民法院，即公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地法院;公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確、存在爭議的，由公司注冊登記地人民法院管轄。級別管轄?wèi)?yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的級別予以確定，即基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件;中級人民法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件。存在特殊原因的，也可參照適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第三十七條和第三十九條的規(guī)定，確定公司強(qiáng)制清算案件的審理法院。

 

　　三、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的案號管理

 

　　3.人民法院立案庭收到申請人提交的對公司進(jìn)行強(qiáng)制清算的申請后，應(yīng)當(dāng)及時以“(××××)××法×清(預(yù))字第×號”立案。立案庭立案后，應(yīng)當(dāng)將申請人提交的申請等有關(guān)材料移交審理強(qiáng)制清算案件的審判庭審查，并由審判庭依法作出是否受理強(qiáng)制清算申請的裁定。

 

　　4.審判庭裁定不予受理強(qiáng)制清算申請的，裁定生效后，公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)以“(××××)××法×清(預(yù))字第×號”結(jié)案。審判庭裁定受理強(qiáng)制清算申請的，立案庭應(yīng)當(dāng)以“(××××)××法×清(算)字第×號”立案。

 

　　5.審判庭裁定受理強(qiáng)制清算申請后，在審理強(qiáng)制清算案件中制作的民事裁定書、決定書等，應(yīng)當(dāng)在“(××××)××法×清(算)字第×號”后依次編號，如“(××××)××法×清(算)字第×-1號民事裁定書”、“(××××)××法×清(算)字第×-2號民事裁定書”等，或者“(××××)××法×清(算)字第×-1號決定書”、“(××××)××法×清(算)字第×-2號決定書”等。

 

　　四、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的審判組織

 

　　6.因公司強(qiáng)制清算案件在案件性質(zhì)上類似于企業(yè)破產(chǎn)案件，因此強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)由負(fù)責(zé)審理企業(yè)破產(chǎn)案件的審判庭審理。有條件的人民法院，可由專門的審判庭或者指定專門的合議庭審理公司強(qiáng)制清算案件和企業(yè)破產(chǎn)案件。公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。

 

　　五、關(guān)于強(qiáng)制清算的申請

 

　　7.公司債權(quán)人或者股東向人民法院申請強(qiáng)制清算應(yīng)當(dāng)提交清算申請書。申請書應(yīng)當(dāng)載明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實(shí)和理由。同時，申請人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交被申請人已經(jīng)發(fā)生解散事由以及申請人對被申請人享有債權(quán)或者股權(quán)的有關(guān)證據(jù)。公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進(jìn)行清算，但債權(quán)人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益為由，申請人民法院強(qiáng)制清算的，申請人還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他違法清算行為可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的相應(yīng)證據(jù)材料。

 

　　8.申請人提交的材料需要更正、補(bǔ)充的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人于七日內(nèi)予以更正、補(bǔ)充。申請人由于客觀原因無法按時更正、補(bǔ)充的，應(yīng)當(dāng)向人民法院予以書面說明并提出延期申請，由人民法院決定是否延長期限。

 

　　六、關(guān)于對強(qiáng)制清算申請的審查

 

　　9.審理強(qiáng)制清算案件的審判庭審查決定是否受理強(qiáng)制清算申請時，一般應(yīng)當(dāng)召開聽證會。對于事實(shí)清楚、法律關(guān)系明確、證據(jù)確實(shí)充分的案件，經(jīng)書面通知被申請人，其對書面審查方式無異議的，也可決定不召開聽證會，而采用書面方式進(jìn)行審查。

 

　　10.人民法院決定召開聽證會的，應(yīng)當(dāng)于聽證會召開五日前通知申請人、被申請人，并送達(dá)相關(guān)申請材料。公司股東、實(shí)際控制人等利害關(guān)系人申請參加聽證的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。聽證會中，人民法院應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)利害關(guān)系人對申請人是否具備申請資格、被申請人是否已經(jīng)發(fā)生解散事由、強(qiáng)制清算申請是否符合法律規(guī)定等內(nèi)容進(jìn)行聽證。因補(bǔ)充證據(jù)等原因需要再次召開聽證會的，應(yīng)在補(bǔ)充期限屆滿后十日內(nèi)進(jìn)行。

 

　　11.人民法院決定不召開聽證會的，應(yīng)當(dāng)及時通知申請人和被申請人，并向被申請人送達(dá)有關(guān)申請材料，同時告知被申請人若對申請人的申請有異議，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院通知之日起七日內(nèi)向人民法院書面提出。

 

　　七、關(guān)于對強(qiáng)制清算申請的受理

 

　　12.人民法院應(yīng)當(dāng)在聽證會召開之日或者自異議期滿之日起十日內(nèi)，依法作出是否受理強(qiáng)制清算申請的裁定。

 

　　13.被申請人就申請人對其是否享有債權(quán)或者股權(quán)，或者對被申請人是否發(fā)生解散事由提出異議的，人民法院對申請人提出的強(qiáng)制清算申請應(yīng)不予受理。申請人可就有關(guān)爭議單獨(dú)提起訴訟或者仲裁予以確認(rèn)后，另行向人民法院提起強(qiáng)制清算申請。但對上述異議事項(xiàng)已有生效法律文書予以確認(rèn)，以及發(fā)生被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷等解散事由有明確、充分證據(jù)的除外。

 

　　14.申請人提供被申請人自行清算中故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的相應(yīng)證據(jù)材料后，被申請人未能舉出相反證據(jù)的，人民法院對申請人提出的強(qiáng)制清算申請應(yīng)予受理。債權(quán)人申請強(qiáng)制清算，被申請人的主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，或者被申請人人員下落不明，導(dǎo)致無法清算的，人民法院不得以此為由不予受理。

 

　　15.人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)強(qiáng)制清算申請不符合法律規(guī)定的，可以裁定駁回強(qiáng)制清算申請。

 

　　16.人民法院裁定不予受理或者駁回受理申請，申請人不服的，可以向上一級人民法院提起上訴。

 

　　八、關(guān)于強(qiáng)制清算申請的撤回

 

　　17.人民法院裁定受理公司強(qiáng)制清算申請前，申請人請求撤回其申請的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

 

　　18.公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或者股東會、股東大會決議自愿解散的，人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，清算組對股東進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配前，申請人以公司修改章程，或者股東會、股東大會決議公司繼續(xù)存續(xù)為由，請求撤回強(qiáng)制清算申請的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

 

　　19.公司因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷，或者被人民法院判決強(qiáng)制解散的，人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，清算組對股東進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配前，申請人向人民法院申請撤回強(qiáng)制清算申請的，人民法院應(yīng)不予準(zhǔn)許。但申請人有證據(jù)證明相關(guān)行政決定被撤銷，或者人民法院作出解散公司判決后當(dāng)事人又達(dá)成公司存續(xù)和解協(xié)議的除外。

 

　　九、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的申請費(fèi)

 

　　20.參照《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十條、第十四條、第二十條和第四十二條關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)案件申請費(fèi)的有關(guān)規(guī)定，公司強(qiáng)制清算案件的申請費(fèi)以強(qiáng)制清算財(cái)產(chǎn)總額為基數(shù)，按照財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)減半計(jì)算，人民法院受理強(qiáng)制清算申請后從被申請人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付。因財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，強(qiáng)制清算程序依法轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，不再另行計(jì)收破產(chǎn)案件申請費(fèi);按照上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收的強(qiáng)制清算案件申請費(fèi)超過30萬元的，超過部分不再收取，已經(jīng)收取的，應(yīng)予退還。

 

　　21.人民法院裁定受理強(qiáng)制清算申請前，申請人請求撤回申請，人民法院準(zhǔn)許的，強(qiáng)制清算案件的申請費(fèi)不再從被申請人財(cái)產(chǎn)中予以撥付;人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，申請人請求撤回申請，人民法院準(zhǔn)許的，已經(jīng)從被申請人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付的強(qiáng)制清算案件申請費(fèi)不予退回。

 

　　十、關(guān)于強(qiáng)制清算清算組的指定

 

　　22.人民法院受理強(qiáng)制清算案件后，應(yīng)當(dāng)及時指定清算組成員。公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員能夠而且愿意參加清算的，人民法院可優(yōu)先考慮指定上述人員組成清算組;上述人員不能、不愿進(jìn)行清算，或者由其負(fù)責(zé)清算不利于清算依法進(jìn)行的，人民法院可以指定《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊》和《人民法院個人管理人名冊》中的中介機(jī)構(gòu)或者個人組成清算組;人民法院也可根據(jù)實(shí)際需要，指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，與管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或者個人共同組成清算組。人民法院指定管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或者個人組成清算組，或者擔(dān)任清算組成員的，應(yīng)當(dāng)參照適用最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》。

 

　　23.強(qiáng)制清算清算組成員的人數(shù)應(yīng)當(dāng)為單數(shù)。人民法院指定清算組成員的同時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)清算組成員的推選，或者依職權(quán)，指定清算組負(fù)責(zé)人。清算組負(fù)責(zé)人代行清算中公司訴訟代表人職權(quán)。清算組成員未依法履行職責(zé)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)利害關(guān)系人的申請，或者依職權(quán)及時予以更換。

 

　　十一、關(guān)于強(qiáng)制清算清算組成員的報(bào)酬

 

　　24.公司股東、實(shí)際控制人或者股份有限公司的董事?lián)�任清算組成員的，不計(jì)付報(bào)酬。上述人員以外的有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，股份有限公司的監(jiān)事、高級管理人員擔(dān)任清算組成員的，可以按照其上一年度的平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付報(bào)酬。

 

　　25.中介機(jī)構(gòu)或者個人擔(dān)任清算組成員的，其報(bào)酬由中介機(jī)構(gòu)或者個人與公司協(xié)商確定;協(xié)商不成的，由人民法院參照最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》確定。

 

　　十二、關(guān)于強(qiáng)制清算清算組的議事機(jī)制

 

　　26.公司強(qiáng)制清算中的清算組因清算事務(wù)發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)參照公司法第一百一十二條的規(guī)定，經(jīng)全體清算組成員過半數(shù)決議通過。與爭議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的清算組成員可以發(fā)表意見，但不得參與投票;因利害關(guān)系人回避表決無法形成多數(shù)意見的，清算組可以請求人民法院作出決定。與爭議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的清算組成員未回避表決形成決定的，債權(quán)人或者清算組其他成員可以參照公司法第二十二條的規(guī)定，自決定作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷。

 

　　十三、關(guān)于強(qiáng)制清算中的財(cái)產(chǎn)保全

 

　　27.人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，公司財(cái)產(chǎn)存在被隱匿、轉(zhuǎn)移、毀損等可能影響依法清算情形的，人民法院可依清算組或者申請人的申請，對公司財(cái)產(chǎn)采取相應(yīng)的保全措施。

 

　　十四、關(guān)于無法清算案件的審理

 

　　28.對于被申請人主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，或者被申請人人員下落不明的強(qiáng)制清算案件，經(jīng)向被申請人的股東、董事等直接責(zé)任人員釋明或采取罰款等民事制裁措施后，仍然無法清算或者無法全面清算，對于尚有部分財(cái)產(chǎn)，且依據(jù)現(xiàn)有賬冊、重要文件等，可以進(jìn)行部分清償?shù)�，�?yīng)當(dāng)參照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，對現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行公平清償后，以無法全面清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序;對于沒有任何財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件，被申請人人員下落不明的，應(yīng)當(dāng)以無法清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

 

　　29.債權(quán)人申請強(qiáng)制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，債權(quán)人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定，要求被申請人的股東、董事、實(shí)際控制人等清算義務(wù)人對其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。股東申請強(qiáng)制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由作出終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，股東可以向控股股東等實(shí)際控制公司的主體主張有關(guān)權(quán)利。

 

　　十五、關(guān)于強(qiáng)制清算案件衍生訴訟的審理

 

　　30.人民法院受理強(qiáng)制清算申請前已經(jīng)開始，人民法院受理強(qiáng)制清算申請時尚未審結(jié)的有關(guān)被強(qiáng)制清算公司的民事訴訟，由原受理法院繼續(xù)審理，但應(yīng)依法將原法定代表人變更為清算組負(fù)責(zé)人。

 

　　31.人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，就強(qiáng)制清算公司的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭議的，應(yīng)當(dāng)向受理強(qiáng)制清算申請的人民法院提起訴訟，并由清算組負(fù)責(zé)人代表清算中公司參加訴訟活動。受理強(qiáng)制清算申請的人民法院對此類案件，可以適用民事訴訟法第三十七條和第三十九條的規(guī)定確定審理法院。

 

　　上述案件在受理法院內(nèi)部各審判庭之間按照業(yè)務(wù)分工進(jìn)行審理。人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，就強(qiáng)制清算公司的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭議，當(dāng)事人雙方就產(chǎn)生爭議約定有明確有效的仲裁條款的，應(yīng)當(dāng)按照約定通過仲裁方式解決。

 

　　十六、關(guān)于強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算的銜接

 

　　32.公司強(qiáng)制清算中，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，除依據(jù)公司法司法解釋二第十七條的規(guī)定，通過與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案并清償債務(wù)的外，應(yīng)依據(jù)公司法第一百八十八條和企業(yè)破產(chǎn)法第七條第三款的規(guī)定向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

 

　　33.公司強(qiáng)制清算中，有關(guān)權(quán)利人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條和第七條的規(guī)定向人民法院另行提起破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查。權(quán)利人的破產(chǎn)申請符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定予以受理。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

 

　　34.公司強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算后，原強(qiáng)制清算中的清算組由《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊》和《人民法院個人管理人名冊》中的中介機(jī)構(gòu)或者個人組成或者參加的，除該中介機(jī)構(gòu)或者個人存在與本案有利害關(guān)系等不宜擔(dān)任管理人或者管理人成員的情形外，人民法院可根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的規(guī)定，指定該中介機(jī)構(gòu)或者個人作為破產(chǎn)案件的管理人，或者吸收該中介機(jī)構(gòu)作為新成立的清算組管理人的成員。

 

　　上述中介機(jī)構(gòu)或者個人在公司強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算中取得的報(bào)酬總額，不應(yīng)超過按照企業(yè)破產(chǎn)計(jì)付的管理人或者管理人成員的報(bào)酬。

 

　　35.上述中介機(jī)構(gòu)或者個人不宜擔(dān)任破產(chǎn)清算中的管理人或者管理人的成員的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，及時指定管理人。原強(qiáng)制清算中的清算組應(yīng)當(dāng)及時將清算事務(wù)及有關(guān)材料等移交給管理人。公司強(qiáng)制清算中已經(jīng)完成的清算事項(xiàng)，如無違反企業(yè)破產(chǎn)法或者有關(guān)司法解釋的情形的，在破產(chǎn)清算程序中應(yīng)承認(rèn)其效力。

 

　　十七、關(guān)于強(qiáng)制清算程序的終結(jié)

 

　　36.公司依法清算結(jié)束，清算組制作清算報(bào)告并報(bào)人民法院確認(rèn)后，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)清算程序。公司登記機(jī)關(guān)依清算組的申請注銷公司登記后，公司終止。

 

　　37.公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或者股東會、股東大會決議自愿解散的，人民法院受理債權(quán)人提出的強(qiáng)制清算申請后，對股東進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配前，公司修改章程、或者股東會、股東大會決議公司繼續(xù)存續(xù)，申請人在其個人債權(quán)及他人債權(quán)均得到全額清償后，未撤回申請的，人民法院可以根據(jù)被申請人的請求裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序，強(qiáng)制清算程序終結(jié)后，公司可以繼續(xù)存續(xù)。

 

　　十八、關(guān)于強(qiáng)制清算案件中的法律文書

 

　　38.審理強(qiáng)制清算的審判庭審理該類案件時，對于受理、不受理強(qiáng)制清算申請、駁回申請人的申請、允許或者駁回申請人撤回申請、采取保全措施、確認(rèn)清算方案、確認(rèn)清算終結(jié)報(bào)告、終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)制作民事裁定書。對于指定或者變更清算組成員、確定清算組成員報(bào)酬、延長清算期限、制裁妨礙清算行為的，應(yīng)當(dāng)制作決定書。

 

　　對于其他所涉有關(guān)法律文書的制作，可參照企業(yè)破產(chǎn)清算中人民法院的法律文書樣式。

 

　　十九、關(guān)于強(qiáng)制清算程序中對破產(chǎn)清算程序的準(zhǔn)用

 

　　39.鑒于公司強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算在具體程序操作上的相似性，就公司法、公司法司法解釋二，以及本會議紀(jì)要未予涉及的情形，如清算中公司的有關(guān)人員未依法妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書資料，清算組未及時接管清算中公司的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書，清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真實(shí)的財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付情況和社會保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況，清算中公司拒不向清算組移交財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料，或者偽造、銷毀有關(guān)財(cái)產(chǎn)證據(jù)材料而使財(cái)產(chǎn)狀況不明，股東未繳足出資、抽逃出資，以及公司董事、監(jiān)事、高級管理人員非法侵占公司財(cái)產(chǎn)等，可參照企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的有關(guān)規(guī)定處理。

 

　　二十、關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件中應(yīng)當(dāng)注意的問題

 

　　40.鑒于此類案件屬于新類型案件，且涉及的法律關(guān)系復(fù)雜、利益主體眾多，人民法院在審理難度大、涉及面廣、牽涉社會穩(wěn)定的重大疑難清算案件時，要在嚴(yán)格依法的前提下，緊緊依靠黨委領(lǐng)導(dǎo)和政府支持，充分發(fā)揮地方政府建立的各項(xiàng)機(jī)制，有效做好維護(hù)社會穩(wěn)定的工作。同時，對于審判實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)的新情況、新問題，要及時逐級上報(bào)。上級人民法院要加強(qiáng)對此類案件的監(jiān)督指導(dǎo)，注重深入調(diào)查研究，及時總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，確保依法妥善審理好此類案件。

 

　　北京市高級人民法院

　　關(guān)于印發(fā)《北京市高級人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件操作規(guī)范》的通知

 

　　(京高法發(fā)[2009]473號)

 

　　市第一、第二中級人民法院，北京鐵路運(yùn)輸中級法院：

 

　　各區(qū)、縣人民法院，各鐵路運(yùn)輸法院：

 

　　《北京市高級人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件操作規(guī)范》已于2009年9月1日經(jīng)第14次(總第241次)北京市高級人民法院審判委員會討論通過，現(xiàn)印發(fā)給你們，請結(jié)合審判工作實(shí)際，認(rèn)真貫徹落實(shí)。在審理公司強(qiáng)制清算案件時，要嚴(yán)格依照程序進(jìn)行，堅(jiān)持在程序正當(dāng)?shù)幕�礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)清算結(jié)果的公正。

 

　　特此通知。    

 

　　二○○九年十一月九日

 

　　北京市高級人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件操作規(guī)范》(試行)

　　(北京市高級人民法院2009年第14次(總第241次)審判委員會討論通過)

 

　　為規(guī)范我市法院公司強(qiáng)制清算案件的審理，保證清算組公正高效地履行職責(zé)，保護(hù)債權(quán)人、股東和職工的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國公司法》及其司法解釋、《中華人民共和國民事訴訟法》、最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，制定本規(guī)范。

 

　　總　則

 

　　第一條　公司解散后未依法自行清算，債權(quán)人或股東向人民法院申請指定清算組對公司進(jìn)行強(qiáng)制清算的，依照法律、法規(guī)、司法解釋以及本規(guī)范的規(guī)定對公司進(jìn)行清算。

 

　　第二條　強(qiáng)制清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，由公司注冊地人民法院管轄。

 

　　基層人民法院管轄區(qū)、縣公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的強(qiáng)制清算案件;中級人民法院管轄市及市級以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的強(qiáng)制清算案件。

 

　　基層人民法院對轄區(qū)內(nèi)有重大影響，但不屬于基層人民法院管轄的強(qiáng)制清算案件，可報(bào)請上一級人民法院決定是否指定管轄。

 

　　第三條　人民法院審理強(qiáng)制清算案件，應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)公司職工的合法權(quán)益，公平保護(hù)債權(quán)人、股東的合法權(quán)益。

 

　　第四條　在審理強(qiáng)制清算案件中，對于公司的股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員違反《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)依法追究其民事責(zé)任;對于涉嫌違法犯罪的，應(yīng)移送相應(yīng)機(jī)關(guān)查處。

 

　　強(qiáng)制清算的申請與受理

 

　　第五條　具有下列情形之一的，債權(quán)人或股東可以向人民法院申請對公司進(jìn)行強(qiáng)制清算：

 

　　(一)公司解散后15日內(nèi)不成立清算組進(jìn)行清算的;

 

　　(二)自行清算出現(xiàn)僵局，無法作出有效決定的;

 

　　(三)雖然成立清算組但故意拖延清算的;

 

　　(四)違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人、股東及職工利益的。

 

　　第六條　債權(quán)人或股東以第五條第(一)項(xiàng)為由向人民法院申請對公司進(jìn)行清算時，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

 

　　(一)清算申請書，列明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實(shí)和理由;

 

　　(二)申請人的主體資格證明文件;

 

　　(三)被申請人的主體資格證明文件;

 

　　(四)申請人對被申請人享有的債權(quán)或股權(quán)證據(jù);

 

　　(五)被申請人發(fā)生解散事由的證明材料：被申請人自行解散的，應(yīng)提交被申請人的公司章程或決定解散公司的股東會(股東大會)決議;被申請人被依法強(qiáng)制解散的，應(yīng)提交公司登記主管機(jī)關(guān)吊銷公司營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷公司的文件;人民法院判決解散公司的法律文書。

 

　　第七條　債權(quán)人或股東以第五條第(二)、(三)、(四)項(xiàng)為由向人民法院申請對公司進(jìn)行清算時，除提交本規(guī)范第六條所列材料外，還應(yīng)提交公司自行成立清算組的證明文件，以及清算已出現(xiàn)僵局、清算組故意拖延清算或存在違法清算行為的證據(jù)。

 

　　第八條　人民法院立案庭收到申請人提交的強(qiáng)制清算申請后，應(yīng)當(dāng)依本規(guī)范第五條、第六條、第七條之規(guī)定，對申請人提交材料的情況進(jìn)行書面審查。

 

　　第九條　申請人提交的材料需要更正、補(bǔ)正的，立案庭應(yīng)當(dāng)書面通知申請人于七日內(nèi)予以更正、補(bǔ)正。申請人未按期更正、補(bǔ)正的，視為撤回申請;申請人由于客觀原因無法按時更正、補(bǔ)正的，應(yīng)當(dāng)向立案庭提交書面說明，是否延長期限由人民法院決定。

 

　　第十條　人民法院立案庭收到申請人提交的強(qiáng)制清算的申請并書面審查相關(guān)證據(jù)材料后，應(yīng)以“(××××)××民清(預(yù))字第×號”立案。

 

　　立案庭將申請人提交的申請書及有關(guān)證據(jù)材料移交審理強(qiáng)制清算案件的審判庭進(jìn)行審查，并由審判庭依法作出是否受理強(qiáng)制清算申請的裁定，該案以“(××××)××民清(預(yù))字第×號”結(jié)案。

 

　　第十一條　人民法院審判庭對強(qiáng)制清算申請審查時，應(yīng)當(dāng)書面通知被申請人。被申請人對強(qiáng)制清算申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起七日內(nèi)向人民法院書面提出。

 

　　第十二條　人民法院對于事實(shí)清楚、法律關(guān)系簡單、證據(jù)確實(shí)充分，被申請人無異議的強(qiáng)制清算申請，經(jīng)書面審查后，決定受理的，制作裁定書送達(dá)申請人和被申請人。

 

　　人民法院可以要求被申請人提交公司有關(guān)會計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)務(wù)帳冊等資料說明被申請人財(cái)產(chǎn)狀況。

 

　　第十三條　人民法院對于案件事實(shí)復(fù)雜、被申請人書面提出異議的強(qiáng)制清算申請，可以召開聽證會進(jìn)行審查。

 

　　人民法院決定召開聽證會的，應(yīng)當(dāng)于聽證會召開前五日通知申請人、被申請人以及公司股東、實(shí)際控制人等利害關(guān)系人，并送達(dá)相關(guān)申請材料。

 

　　人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起或者在聽證會召開十日內(nèi)決定是否受理。

 

　　第十四條　人民法院審判庭裁定受理強(qiáng)制清算申請的，立案庭應(yīng)當(dāng)以“(××××)××民清(算)字第×號”立案。

 

　　第十五條　人民法院經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)下列情形的，對強(qiáng)制清算申請不予受理：

 

　　(一)被申請人對申請人是否享有債權(quán)或股權(quán)，或者對被申請人是否發(fā)生解散事由提出異議，且經(jīng)審查異議成立的;

 

　　(二)申請人不能舉證證明被申請人自行清算中已出現(xiàn)僵局、故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或股東利益的;

 

　　(三)有證據(jù)證明被申請人已出現(xiàn)破產(chǎn)原因的。

 

　　第十六條　人民法院對強(qiáng)制清算申請不予受理的，應(yīng)當(dāng)作出裁定。

 

　　申請人對不予受理的裁定不服的，可以在裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

 

　　第十七條　人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。

 

　　第十八條　人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，被申請人對申請人是否享有債權(quán)或股權(quán)提出異議，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)告知申請人另行提起民事訴訟，本案由申請人撤回申請或裁定駁回申請。

 

　　第十九條　人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，發(fā)現(xiàn)不符合法律規(guī)定的受理?xiàng)l件或者有本規(guī)范第十五條所列情形的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回強(qiáng)制清算申請。

 

　　第二十條　強(qiáng)制清算案件的申請費(fèi)以強(qiáng)制清算財(cái)產(chǎn)總額為依據(jù)，按照財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)減半交納，人民法院受理強(qiáng)制清算申請后從被申請人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付。

 

　　按照上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收的強(qiáng)制清算案件申請費(fèi)超過三十萬元的，超過部分不再收取。

 

　　第二十一條　自人民法院受理強(qiáng)制清算申請之日起至強(qiáng)制清算案件終結(jié)之日，被申請人的有關(guān)管理人員應(yīng)承擔(dān)下列義務(wù)：

 

　　(一)妥善保管并移交其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;

 

　　(二)根據(jù)人民法院的詢問，如實(shí)陳述與案件相關(guān)的事實(shí);

 

　　(三)提交已知債權(quán)人名冊清單及相關(guān)證據(jù);

 

　　(四)配合清算組工作，完成清算組交辦事項(xiàng);

 

　　(五)承擔(dān)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)辦理的其他事項(xiàng)。

 

　　前款所稱有關(guān)管理人員，主要指被申請人的法定代表人和被申請人股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;根據(jù)清算工作的需要，也可以包括被申請人的財(cái)務(wù)管理人員、其他經(jīng)營管理人員、被申請人自行成立的清算組成員等。

 

　　第二十二條　人民法院受理強(qiáng)制清算案件后，至清算組查清被申請人資產(chǎn)及負(fù)債情況前，有關(guān)被申請人財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止;執(zhí)行法院不予中止的，受理強(qiáng)制清算申請的人民法院可以逐級報(bào)告執(zhí)行法院的共同上級法院協(xié)調(diào)中止執(zhí)行。

 

　　清算組查清被申請人資產(chǎn)及負(fù)債情況，明確被申請人財(cái)產(chǎn)大于負(fù)債的，執(zhí)行法院可以恢復(fù)執(zhí)行，或者待強(qiáng)制清算中全額清償債務(wù)后裁定終結(jié)執(zhí)行程序;清算組查清被申請人資產(chǎn)及負(fù)債情況，發(fā)現(xiàn)被申請人財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院申請破產(chǎn)清算。

 

　　強(qiáng)制清算程序?qū)Ρ簧暾埲颂囟ㄘ?cái)產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人的清償執(zhí)行可以繼續(xù)進(jìn)行。

 

　　第二十三條　人民法院受理強(qiáng)制清算案件后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)被申請人的民事訴訟由原受理法院繼續(xù)審理，但應(yīng)變更法定代表人為清算組負(fù)責(zé)人。

 

　　人民法院受理強(qiáng)制清算案件后，有關(guān)被申請人的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)向受理強(qiáng)制清算案件的人民法院提起。

 

　　第二十四條　強(qiáng)制清算期間，被申請人法人資格存續(xù)，但不得開展與強(qiáng)制清算無關(guān)的經(jīng)營活動。清算組決定開展確與強(qiáng)制清算有關(guān)的經(jīng)營活動的，應(yīng)報(bào)人民法院批準(zhǔn)。

 

　　清算組

 

　　第二十五條　人民法院受理強(qiáng)制清算案件后，應(yīng)當(dāng)及時指定清算組。人民法院指定成立清算組的，應(yīng)當(dāng)制作決定書，并送達(dá)申請人和被申請人。

 

　　第二十六條　清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

 

　　(一)被申請人的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;

 

　　(二)被選入北京市高級人民法院《破產(chǎn)管理人名冊》的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu);

 

　　(三)被選入北京市高級人民法院《破產(chǎn)管理人名冊》的具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

 

　　人民法院根據(jù)案件具體情況，以有利于強(qiáng)制清算的順利進(jìn)行為原則，在上述人員中指定清算組成員。

 

　　除由第(二)、(三)項(xiàng)中的中介機(jī)構(gòu)或個人獨(dú)立組成清算組以外，其他清算組成員的人數(shù)應(yīng)當(dāng)以3人以上的單數(shù)構(gòu)成。

 

　　第二十七條　人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請，或者依職權(quán)更換清算組成員：

 

　　(一)有違反法律或者行政法規(guī)的行為;

 

　　(二)喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力;

 

　　(三)有嚴(yán)重?fù)p害被申請人或者債權(quán)人利益的行為。

 

　　上述變更事項(xiàng)應(yīng)及時通知債權(quán)人。

 

　　第二十八條　清算組成員無正當(dāng)理由，不得拒絕人民法院的指定，不得辭去職務(wù)。清算組成員辭職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

 

　　第二十九條　清算組應(yīng)當(dāng)恪盡職守，勤勉盡責(zé)，及時有效地履行清算職責(zé)。清算組成員不得利用其身份或地位為自己和他人謀取私利。

 

　　第三十條　由本規(guī)范第二十六條第(一)項(xiàng)規(guī)定的人員擔(dān)任清算組成員的，可以聘請具有相關(guān)專業(yè)資質(zhì)的代理人從事相關(guān)清算事務(wù)。

 

　　第三十一條　清算組應(yīng)及時向人民法院報(bào)告工作，并自覺接受人民法院、債權(quán)人和股東的監(jiān)督。

 

　　第三十二條　公司股東、實(shí)際控制人、股份有限公司的董事或股東大會確定的清算義務(wù)人擔(dān)任清算組成員的，不計(jì)付報(bào)酬。

 

　　上述人員以外的有限責(zé)任公司的非股東董事、監(jiān)事、高級管理人員，股份有限公司監(jiān)事、高級管理人員擔(dān)任清算組成員的，可以按照其上一年度的平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收報(bào)酬。

 

　　清算組由中介機(jī)構(gòu)或者個人組成的，其報(bào)酬由中介機(jī)構(gòu)或者個人與被申請人協(xié)商確定;協(xié)商不成的，由人民法院參照《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》確定。

 

　　清算組由被申請人股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，以及中介機(jī)構(gòu)或者個人共同組成的，被申請人股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的報(bào)酬按本條第(一)、(二)款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付。中介機(jī)構(gòu)或者個人的報(bào)酬，由清算組與被申請人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院參照《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》確定整個清算組的報(bào)酬后，按照中介機(jī)構(gòu)或者個人在清算中付出勞動量的比例，合理確定其報(bào)酬。

 

　　第三十三條　清算組在清算期間履行下列職責(zé)：

 

　　(一)接管被申請人的財(cái)產(chǎn)、印章、賬簿、文書檔案、證照等資料;

 

　　(二)調(diào)查、清理被申請人財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，組織被申請人財(cái)產(chǎn)的評估、拍賣、變現(xiàn);

 

　　(三)通知已知債權(quán)人、公告未申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人;

 

　　(四)決定被申請人的內(nèi)部管理事務(wù);

 

　　(五)決定被申請人的日常開支和其他必要開支;

 

　　(六)處理與強(qiáng)制清算有關(guān)的被申請人未了結(jié)的業(yè)務(wù);

 

　　(七)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;

 

　　(八)清理債權(quán)、債務(wù);

 

　　(九)管理和處分被申請人財(cái)產(chǎn)，并處理被申請人清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);

 

　　(十)向人民法院提交清算報(bào)告;

 

　　(十一)以被申請人名義參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;

 

　　(十二)辦理被申請人注銷登記等終結(jié)事宜;

 

　　(十三)人民法院認(rèn)為清算組應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

 

　　第三十四條　人民法院指定成立清算組后，清算組應(yīng)根據(jù)個案情況組建工作團(tuán)隊(duì)，合理配置工作人員，并將名單報(bào)人民法院備案。

 

　　第三十五條　清算組的負(fù)責(zé)人由清算組成員共同推選產(chǎn)生;清算組成員不能達(dá)成一致意見的，由人民法院指定產(chǎn)生。清算組負(fù)責(zé)人代行被申請人法定代表人職權(quán)。

 

　　第三十六條　強(qiáng)制清算事務(wù)應(yīng)當(dāng)由全體清算組成員共同決定。

 

　　清算組成員為三人以上的，按下列表決程序決定：

 

　　(一)對清算事務(wù)作出決議的，由清算組成員按照人數(shù)投票，并以簡單多數(shù)決方式作出決定;

 

　　(二)對處分財(cái)產(chǎn)、放棄權(quán)利、確定清算分配方案作出決議的，應(yīng)經(jīng)清算組成員人數(shù)2/3以上通過;

 

　　(三)清算組成員與決議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的，可以發(fā)表意見，但不得參與投票;因利害關(guān)系人回避表決無法形成多數(shù)意見的，清算組可以請求人民法院決定。

 

　　與決議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的清算組成員未回避表決形成決議的，債權(quán)人或清算組其他成員可以參照《中華人民共和國公司法》第二十二條的規(guī)定，自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷。

 

　　第三十七條　清算組應(yīng)當(dāng)在收到人民法院指定成立清算組決定書之日起七個工作日內(nèi)制定工作方案，包括：

 

　　(一)清算工作規(guī)程;

 

　　(二)會議議事規(guī)則;

 

　　(三)財(cái)務(wù)收支管理制度;

 

　　(四)證照和印章管理制度;

 

　　(五)處理突發(fā)事件應(yīng)急預(yù)案;

 

　　(六)檔案管理制度及保密制度等。

 

　　上述清算工作方案報(bào)人民法院批準(zhǔn)后執(zhí)行。

 

　　第三十八條　清算組應(yīng)當(dāng)在收到人民法院指定成立清算組決定書之日起十個工作日內(nèi)到公安機(jī)關(guān)刻制清算組印章，清算組印章交人民法院封樣備案后啟用。清算組印章應(yīng)由專人保管并設(shè)置使用登記記錄。清算組印章不得用于清算事務(wù)之外的任何場合使用。

 

　　第三十九條　清算組應(yīng)當(dāng)持人民法院指定成立清算組決定書和清算組公章向人民法院許可的銀行申請開立清算組賬戶。

 

　　清算組應(yīng)將公司的資金劃入清算組賬戶統(tǒng)一管理。

 

　　第四十條　清算組應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行財(cái)務(wù)收支管理制度，接管后的全部費(fèi)用支出必須經(jīng)內(nèi)部審批程序批準(zhǔn)后從清算組賬戶列支。

 

　　第四十一條　清算組應(yīng)在收到人民法院指定成立清算組決定書之日起十五日內(nèi)完成對被申請人的接管工作。接管時應(yīng)當(dāng)制作移交清單、接管筆錄，告知法律責(zé)任。接管工作完成后由清算組和被申請人的有關(guān)人員簽名確認(rèn)，并在被申請人營業(yè)場所公告有關(guān)事項(xiàng)。

 

　　第四十二條　清算組接管的被申請人財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料包括：

 

　　(一)被申請人占有或管理的現(xiàn)金、銀行存款、有價證券、債權(quán)債務(wù)清冊、存貨、流動資產(chǎn)、固定資產(chǎn)、在建工程、對外投資、無形資產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)及相關(guān)憑證;

 

　　(二)公章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章、發(fā)票專用章、海關(guān)報(bào)關(guān)章、職能部門章、各分支機(jī)構(gòu)章、電子印章、法定代表人名章等印章;

 

　　(三)總賬、明細(xì)賬、臺賬、日記賬等賬簿及全部會計(jì)憑證、重要空白憑證;

 

　　(四)批準(zhǔn)設(shè)立文件、營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證書及各類資質(zhì)證書、章程、合同、協(xié)議及各類決議、會議記錄、人事檔案、電子文檔、管理系統(tǒng)授權(quán)密碼等資料;

 

　　(五)有關(guān)被申請人的訴訟、仲裁、執(zhí)行案件的卷宗材料;

 

　　(六)被申請人的其它重要資料。

 

　　第四十三條　被申請人的有關(guān)人員因客觀原因無法交出應(yīng)交接的財(cái)產(chǎn)、印章、賬冊、文書等資料的，清算組應(yīng)當(dāng)要求被申請人的有關(guān)人員作出書面說明或者提供有關(guān)證據(jù)與線索。

 

　　被申請人的有關(guān)人員拒不移交財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料的，清算組可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

 

　　第四十四條　在接管過程中，清算組應(yīng)當(dāng)對以下事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)：

 

　　(一)被申請人的資產(chǎn)狀況;

 

　　(二)被申請人的債權(quán)債務(wù)情況;

 

　　(三)被申請人的職工安置情況，職工工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付情況及社會保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況;

 

　　(四)被申請人股東的出資情況;

 

　　(五)被申請人的董事、監(jiān)事和高級管理人員是否存在利用職權(quán)獲取非正常收入或者侵占被申請人財(cái)產(chǎn)的行為;

 

　　(六)被申請人未履行完畢的合同情況;

 

　　(七)有關(guān)被申請人的未結(jié)訴訟、仲裁以及未執(zhí)行完畢的案件情況;

 

　　(八)人民法院認(rèn)為清算組應(yīng)當(dāng)調(diào)查的其它事項(xiàng)。

 

　　第四十五條　清算組可以要求被申請人的有關(guān)人員協(xié)助調(diào)查，被申請人的有關(guān)人員拒不協(xié)助調(diào)查的，清算組應(yīng)當(dāng)及時報(bào)告人民法院依法處理。

 

　　第四十六條　清算組進(jìn)行清算時發(fā)現(xiàn)被申請人的有關(guān)人員有下列行為的，應(yīng)及時請求人民法院對直接責(zé)任人采取民事強(qiáng)制措施;涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案：

 

　　(一)偽造、銷毀有關(guān)證據(jù)材料;隱匿或者銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告;

 

　　(二)隱匿、轉(zhuǎn)移清算財(cái)產(chǎn);

 

　　(三)對資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前處分或分配被申請人財(cái)產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或股東利益。

 

　　第四十七條　清算組應(yīng)當(dāng)制定解除勞資關(guān)系的方案并以書面通知被申請人的全體職工終止勞動合同;有關(guān)職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，按《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。經(jīng)人民法院許可，清算組可以聘用被申請人的有關(guān)人員作為留守人員，留守人員的勞動報(bào)酬根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)司法解釋以及被申請人的實(shí)際情況確定，從清算費(fèi)用中支付。

 

　　第四十八條　清算組在清算期間，有義務(wù)妥善保管被申請人財(cái)產(chǎn)、賬冊、印章、文書等資料，防止毀損與遺失。

 

　　清算財(cái)產(chǎn)

 

　　第四十九條　強(qiáng)制清算案件受理時屬于被申請人的全部財(cái)產(chǎn)，以及強(qiáng)制清算案件受理后至程序終結(jié)前被申請人取得的財(cái)產(chǎn)，為清算財(cái)產(chǎn)。

 

　　第五十條　清算組應(yīng)督促被申請人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人向清算組清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。

 

　　第五十一條　人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，被申請人股東尚未完全履行出資義務(wù)的，清算組應(yīng)當(dāng)要求該股東繳納所認(rèn)繳的出資，不受被申請人章程中有關(guān)分期繳納出資期限規(guī)定的限制。

 

　　第五十二條　被申請人的董事、監(jiān)事和高級管理人員及被申請人其他人員利用職權(quán)從被申請人處獲取的非正常收入和侵占的公司財(cái)產(chǎn)，清算組應(yīng)當(dāng)以被申請人名義取回，并歸入被申請人清算財(cái)產(chǎn)。

 

　　第五十三條　人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，被申請人財(cái)產(chǎn)存在被隱匿、轉(zhuǎn)移、毀損等可能影響依法清算的情形的，人民法院可依清算組或申請人的申請，或者依職權(quán)，對被申請人財(cái)產(chǎn)采取相應(yīng)的保全措施。

 

　　債權(quán)申報(bào)和審核

 

　　第五十四條　清算組應(yīng)當(dāng)自收到人民法院指定成立清算組決定書之日起十日內(nèi)將強(qiáng)制清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，同時，根據(jù)被申請人規(guī)模和營業(yè)地域范圍，于三十日內(nèi)在全國或者被申請人注冊登記地省級主要報(bào)刊上進(jìn)行公告。

 

　　第五十五條　通知和公告應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

 

　　(一)申請人、被申請人的名稱或者姓名;

 

　　(二)人民法院裁定受理強(qiáng)制清算申請的時間;

 

　　(三)申報(bào)債權(quán)的期限、地點(diǎn)和注意事項(xiàng);

 

　　(四)清算組成員的名稱或者姓名及其聯(lián)系方式、處理事務(wù)的地址;

 

　　(五)被申請人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向清算組清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)的要求;

 

　　(六)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通知和公告的其他事項(xiàng)。

 

　　第五十六條　債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到清算組發(fā)出的債權(quán)申報(bào)通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

 

　　債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額、形成原因等有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。

 

　　在申報(bào)債權(quán)期間，未經(jīng)人民法院批準(zhǔn)，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。

 

　　第五十七條　被申請人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠繳的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報(bào)，由清算組調(diào)查后列出清單并予以公示。

 

　　職工對清單記載有異議的，可以要求清算組更正;清算組不予更正的，職工可以向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

 

　　第五十八條　未到期的債權(quán)，在人民法院決定受理強(qiáng)制清算申請時視為到期。

 

　　附利息的債權(quán)在人民法院決定受理強(qiáng)制清算申請時停止計(jì)息。

 

　　第五十九條　附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以向清算組申報(bào)。

 

　　第六十條　清算組收到債權(quán)申報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸�，對申�?bào)的債權(quán)進(jìn)行審查核定，并編制債權(quán)表報(bào)人民法院審查。債權(quán)表和債權(quán)申報(bào)材料由清算組保存，供利害關(guān)系人查閱。

 

　　清算組應(yīng)將債權(quán)審核結(jié)果及時通知相關(guān)債權(quán)人和被申請人。債權(quán)人、被申請人對清算組核定的債權(quán)有異議的，可以要求清算組重新核定。清算組不予重新核定，或者債權(quán)人、被申請人對清算組重新核定的債權(quán)仍有異議的，債權(quán)人、被申請人可以向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

 

　　第六十一條　連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)。

 

　　第六十二條　被申請人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替被申請人清償債務(wù)的，以其對被申請人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。

 

　　第六十三條　債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)，但在清算財(cái)產(chǎn)分配完畢前補(bǔ)充申報(bào)的，清算組應(yīng)予登記。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。

 

　　第六十四條　債權(quán)人補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán)，可以在被申請人尚未分配的財(cái)產(chǎn)中依法清償。被申請人尚未分配的財(cái)產(chǎn)不能全額清償，債權(quán)人可以向人民法院主張以股東在剩余財(cái)產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)予以清償，但債權(quán)人無正當(dāng)理由或經(jīng)依法送達(dá)未在規(guī)定期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的除外。

 

　　清算財(cái)產(chǎn)的處置

 

　　第六十五條　清算組在清理被申請人財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，報(bào)人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。

 

　　第六十六條　被申請人財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進(jìn)行處置。通過其他方式處置公司財(cái)產(chǎn)的，清算組應(yīng)報(bào)人民法院批準(zhǔn)。

 

　　按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方式處理。

 

　　第六十七條　清算組處置被申請人財(cái)產(chǎn)應(yīng)事前報(bào)經(jīng)人民法院批準(zhǔn)，并可自行選定或在《北京市高級人民法院委托司法鑒定和拍賣機(jī)構(gòu)名冊》中選定評估、拍賣中介機(jī)構(gòu)。

 

　　第六十八條　清算財(cái)產(chǎn)按下列順序分別支付：

 

　　(一)清算費(fèi)用;

 

　　(二)職工的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金;

 

　　(三)繳納所欠稅款;

 

　　(四)清償被申請人債務(wù);

 

　　(五)剩余財(cái)產(chǎn)分配。

 

　　剩余財(cái)產(chǎn)中包括利潤的，對利潤部分，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)際繳納的出資比例分配，全體股東另有約定的除外;股份有限公司股東按照公司利潤分配辦法分配。

 

　　剩余財(cái)產(chǎn)中不包括利潤或者分配利潤后仍有剩余的財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)際繳納的出資比例分配;股份有限公司股東按照股權(quán)比例分配。

 

　　第六十九條　清算財(cái)產(chǎn)一般應(yīng)當(dāng)以貨幣形式一次性分配。但全體債權(quán)人達(dá)成實(shí)物分配協(xié)議的，報(bào)經(jīng)人民法院批準(zhǔn)后可以進(jìn)行實(shí)物分配。清償完被申請人債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，全體股東協(xié)商同意實(shí)物分配的，報(bào)經(jīng)人民法院批準(zhǔn)后可以進(jìn)行實(shí)物分配。

 

　　第七十條　對于附生效條件或者附解除條件的債權(quán)，清算組應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。

 

　　上述提存的分配額，在人民法院裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序時，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給被申請人股東;在人民法院裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序時，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給相應(yīng)的債權(quán)人。

 

　　第七十一條　債權(quán)人未受領(lǐng)的被申請人財(cái)產(chǎn)分配額，清算組應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人因自身原因自人民法院裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序之日起滿兩年仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，清算組或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給被申請人股東。

 

　　第七十二條　被申請人財(cái)產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，清算組應(yīng)當(dāng)將其分配額提存，直至訴訟或仲裁終結(jié)。自人民法院訴訟終結(jié)之日起滿兩年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給被申請人股東。

 

　　清算終結(jié)

 

　　第七十三條　人民法院受理的強(qiáng)制清算案件，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起六個月內(nèi)清算完畢。

 

　　因特殊情況無法在六個月內(nèi)完成清算的，清算組可向人民法院申請延長。

 

　　第七十四條　人民法院審理清算案件時，對于沒有任何財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件或按登記地址不能通知被申請人或清算義務(wù)人，導(dǎo)致無法清算的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)清算程序。

 

　　債權(quán)人申請強(qiáng)制清算，人民法院依據(jù)前款規(guī)定裁定終結(jié)清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，其可以另行依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定》(二)第十八條的規(guī)定，要求被申請人的清算義務(wù)人對其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。

 

　　股東申請強(qiáng)制清算，人民法院依據(jù)前款規(guī)定裁定終結(jié)清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，股東可以向控股股東等實(shí)際控制公司的主體主張相關(guān)權(quán)利。

 

　　第七十五條　財(cái)產(chǎn)分配結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告并報(bào)人民法院確認(rèn)后，人民法院裁定終結(jié)清算程序。

 

　　清算組應(yīng)當(dāng)在收到人民法院終結(jié)清算程序裁定后，持該裁定到稅務(wù)登記機(jī)關(guān)辦理被申請人稅務(wù)注銷登記，到工商登記機(jī)關(guān)辦理被申請人企業(yè)法人注銷登記，并公告被申請人終止。

 

　　第七十六條　清算組于辦理注銷登記完畢的次日起終止執(zhí)行職務(wù)。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的，清算組仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)依法履行職責(zé)。

 

　　第七十七條　清算組依法終止執(zhí)行職務(wù)后，應(yīng)當(dāng)注銷清算組賬戶，將清算組印章交公安機(jī)關(guān)銷毀并將銷毀印章的證明交人民法院備案。

 

　　第七十八條　清算組依法終止執(zhí)行職務(wù)后，應(yīng)當(dāng)將接管的被申請人資料移交股東保存，將清算組執(zhí)行職務(wù)過程中形成的卷宗材料裝訂成冊，保存?zhèn)洳椤?/span>

 

　　第七十九條　清算組在清理被申請人財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)被申請人財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商有關(guān)債務(wù)清償方案。

 

　　債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。清算組依據(jù)該債務(wù)清償方案清償債務(wù)后，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請裁定終結(jié)清算程序。

 

　　債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院對債務(wù)清償方案不予認(rèn)可的，人民法院裁定終結(jié)清算程序，并通知清算組和債權(quán)人依法向人民法院申請被申請人破產(chǎn)。

 

　　第八十條　人民法院受理清算組破產(chǎn)申請后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院指定的破產(chǎn)管理人。

 

　　強(qiáng)制清算程序中已經(jīng)完成的清算事項(xiàng)，如無違反《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定的情形，對于破產(chǎn)清算程序應(yīng)為有效。

 

　　附則

 

　　第八十一條　人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，在審理強(qiáng)制清算案件中如需出具多份民事裁定書、決定書等，應(yīng)以“(××××)××民清(算)字第××-1、-2、……號”形式分別依次編號。

 

　　第八十二條　本規(guī)范自下發(fā)之日起施行。

 

　　本規(guī)范沒有規(guī)定的，參照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》及最高人民法院相關(guān)司法解釋的有關(guān)程序處理。

 

　　(文章摘自2017年01月15日《四川建筑房產(chǎn)律師網(wǎng)》 )

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)