根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》第一條的規(guī)定：“國有企業(yè)需提供相應(yīng)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或國務(wù)院、地方政府授權(quán)的其他部門、機構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件。”該條文所指的國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的文件名稱又稱“關(guān)于某公司的國有股權(quán)管理的批復(fù)”。國有股權(quán)管理包括股份公司的設(shè)立以及國有股的股權(quán)變動以及設(shè)置股權(quán)質(zhì)押等有關(guān)事項的審批。本文通過對現(xiàn)有法律法規(guī)、新三板既有案例的研究及向相關(guān)主管部門的電話咨詢，旨在對國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的有關(guān)法律依據(jù)、審批流程等問題予以說明，以供讀者參考。

　　1 國有股權(quán)管理的相關(guān)法律規(guī)定

　　1 基礎(chǔ)法律規(guī)定

　　▍1、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》(2009.5.1實施)

　　第二條 本法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)(以下稱國有資產(chǎn))，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。

　　第五條 本法所稱國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

　　(1)法條分析：企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家以各種形式對企業(yè)進行出資而形成的權(quán)益;含有國有股權(quán)成分的企業(yè)、公司，不論國有成分形成的權(quán)益構(gòu)成獨資、控股，還是參股，均為國家出資企業(yè)。

　　第三十條 國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔保，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，進行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。

　　第三十三條國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由股東會、股東大會決定的，履行出資人職責的機構(gòu)委派的股東代表應(yīng)當依照本法第十三條的規(guī)定行使權(quán)利。

　　第十三條履行出資人職責的機構(gòu)委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開的股東會會議、股東大會會議，應(yīng)當按照委派機構(gòu)的指示提出提案、發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將其履行職責的情況和結(jié)果及時報告委派機構(gòu)。

　　第三十四條重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定應(yīng)當由履行出資人職責的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當報請本級人民政府批準。

　　本法所稱的重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。

　　(2)法條分析：

　　(a)國有資本控股公司和國有資本參股公司審議合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔保，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，進行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等重大事項，依照行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。

　　(b)由股東會、股東大會決定的，履行出資人職責的機構(gòu)委派的股東代表應(yīng)當按照委派機構(gòu)的指示提出提案、發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將其履行職責的情況和結(jié)果及時報告委派機構(gòu)。

　　(c)重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定應(yīng)當由履行出資人職責的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當報請本級人民政府批準。屬于重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司以及相關(guān)重大事項需要參照國務(wù)院以及各級人民政府的具體規(guī)定確定。

　　第五十一條本法所稱國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為;按照國家規(guī)定無償劃轉(zhuǎn)國有資產(chǎn)的除外。

　　第五十三條國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責的機構(gòu)決定。履行出資人職責的機構(gòu)決定轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當報請本級人民政府批準。

　　第五十四條國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當如實披露有關(guān)信息，征集受讓方;征集產(chǎn)生的受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當采用公開競價的交易方式。轉(zhuǎn)讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定進行。

　　第五十七條國有資產(chǎn)向境外投資者轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當遵守國家有關(guān)規(guī)定，不得危害國家安全和社會公共利益。

　　(3)法條分析：

　　(a)履行出資人職責的機構(gòu)可以決定國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當報請本級人民政府批準。

　　(b)除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行。轉(zhuǎn)讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定進行。

　　(c)國有資產(chǎn)向境外投資者轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當符合外商投資企業(yè)相關(guān)法律規(guī)定，不得危害國家安全和社會公共利益。

　　▍2、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》(2003.5.27實施)

　　第三十條 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定，負責企業(yè)國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)登記、資產(chǎn)評估監(jiān)管、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)統(tǒng)計、綜合評價等基礎(chǔ)管理工作。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)協(xié)調(diào)其所出資企業(yè)之間的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛。

　　第三十一條 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當建立企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)督管理制度，加強企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易的監(jiān)督管理，促進企業(yè)國有資產(chǎn)的合理流動，防止企業(yè)國有資產(chǎn)流失。

　　法條分析：企業(yè)國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)登記、資產(chǎn)評估監(jiān)管、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)統(tǒng)計、綜合評價等管理工作和國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)督管理制度的建立工作均由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定負責。

　　▍3、《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》(1996. 1.25實施)

　　第二條 本辦法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記(以下簡稱產(chǎn)權(quán)登記)，是指國有資產(chǎn)管理部門代表政府對占有國有資產(chǎn)的各類企業(yè)的資產(chǎn)、負債、所有者權(quán)益等產(chǎn)權(quán)狀況進行登記，依法確認產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系的行為。

　　第三條國有企業(yè)、國有獨資公司、持有國家股權(quán)的單位以及以其他形式占有國有資產(chǎn)的企業(yè)(以下統(tǒng)稱企業(yè))，應(yīng)當依照本辦法的規(guī)定辦理產(chǎn)權(quán)登記。

　　第五條 縣級以上各級人民政府國有資產(chǎn)管理部門，按照產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系辦理產(chǎn)權(quán)登記。國有資產(chǎn)管理部門根據(jù)工作需要，可以按照產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系委托政府有關(guān)部門或者機構(gòu)辦理產(chǎn)權(quán)登記。

　　第六條 產(chǎn)權(quán)登記分為占有產(chǎn)權(quán)登記、變動產(chǎn)權(quán)登記和注銷產(chǎn)權(quán)登記。

　　▍4、《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法實施細則》(2000. 4. 6實施)

　　第二條下列已取得或申請取得法人資格的企業(yè)或國家授權(quán)投資的機構(gòu)(以下統(tǒng)稱企業(yè))，應(yīng)當按規(guī)定申辦企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記(以下簡稱產(chǎn)權(quán)登記)：

　　國有企業(yè);

　　國有獨資公司;

　　國家授權(quán)投資的機構(gòu);

　　設(shè)置國有股權(quán)的有限責任公司和股份有限公司;

　　國有企業(yè)、國有獨資公司或國家授權(quán)投資機構(gòu)投資設(shè)立的企業(yè);

　　其他形式占有、使用國有資產(chǎn)的企業(yè)。

　　第三條產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)是縣級以上各級政府負責國有資產(chǎn)管理的部門。 財政部主管全國產(chǎn)權(quán)登記工作，統(tǒng)一制定產(chǎn)權(quán)登記的各項政策法規(guī)。上級產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)指導(dǎo)下級產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)的產(chǎn)權(quán)登記工作。

　　第四條財政(國有資產(chǎn)管理)部門審定和頒發(fā)的《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》(以下簡稱產(chǎn)權(quán)登記證)，是依法確認企業(yè)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系的法律憑證和政府對企業(yè)授權(quán)經(jīng)營國有資本的基本依據(jù)。

　　產(chǎn)權(quán)登記證分為正本和副本，企業(yè)發(fā)生國有產(chǎn)權(quán)變動時應(yīng)當同時變更產(chǎn)權(quán)登記證正本和副本。

　　(1)法條分析：國有企業(yè)、國有獨資公司、國家授權(quán)投資的機構(gòu)、設(shè)置國有股權(quán)的有限責任公司和股份有限公司、國有企業(yè)、國有獨資公司或國家授權(quán)投資機構(gòu)投資設(shè)立的企業(yè)以及其他形式占有、使用國有資產(chǎn)的企業(yè)，應(yīng)當辦理企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記。企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記是依法確認企業(yè)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系的法律憑證和政府對企業(yè)授權(quán)經(jīng)營國有資本的基本依據(jù)，是對企業(yè)持有或占用國有股權(quán)的合法確認。

　　第八條由兩個及兩個以上國有資本出資人共同投資設(shè)立的企業(yè)，按國有資本額最大的出資人的產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系確定企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記的管轄機關(guān)。若國有資本各出資人出資額相等，則按推舉的出資人的產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系確定企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記的管轄機關(guān)，其余出資人出具產(chǎn)權(quán)登記委托書。產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理上述企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記時，應(yīng)將產(chǎn)權(quán)登記表原件一式多份分送企業(yè)其余國有資本出資人。

　　第十條 財政部負責下列企業(yè)的產(chǎn)權(quán)登記工作：

　　由國務(wù)院管轄的企業(yè)(含國家授權(quán)投資機構(gòu));

　　中央各部門、直屬機構(gòu)的機關(guān)后勤、事業(yè)單位，各直屬事業(yè)單位及全國性社會團體管轄的企業(yè);

　　中央國有企業(yè)、國有獨資公司或國務(wù)院授權(quán)的國家授權(quán)投資機構(gòu)投資設(shè)立的企業(yè)。

　　第十一條省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市(以下簡稱省級)財政(國有資產(chǎn)管理)部門負責下列企業(yè)的產(chǎn)權(quán)登記：

　　由省級政府管轄的企業(yè)(含省屬國家授權(quán)投資機構(gòu));

　　省級各部門、直屬機構(gòu)的機關(guān)后勤、事業(yè)單位，各直屬事業(yè)單位及省級社會團體管轄的企業(yè);

　　省級國有企業(yè)、國有獨資公司或省級政府授權(quán)的國家授權(quán)投資機構(gòu)投資設(shè)立的企業(yè);

　　財政部委托辦理產(chǎn)權(quán)登記的企業(yè)。

　　第十二條 地(市)、縣負責國有資產(chǎn)管理的部門產(chǎn)權(quán)登記管轄范圍由各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市財政(國有資產(chǎn)管理)部門具體規(guī)定。

　　第十三條國家授權(quán)投資機構(gòu)，實行如下產(chǎn)權(quán)登記管理方式：

　　國家授權(quán)投資的機構(gòu)設(shè)立或發(fā)生產(chǎn)權(quán)變動時應(yīng)當按照本細則的規(guī)定向產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理相應(yīng)的占有、變動或注銷產(chǎn)權(quán)登記;

　　國家授權(quán)投資的機構(gòu)投資所屬的各類企業(yè)設(shè)立、變動或注銷時，應(yīng)當經(jīng)授權(quán)投資機構(gòu)審核同意后，按照本細則的規(guī)定向產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)申辦相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)登記手續(xù);

　　國家授權(quán)投資的機構(gòu)應(yīng)當按照本細則的規(guī)定每年向產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)登記年度檢查，匯總分析本企業(yè)的國有資產(chǎn)經(jīng)營和產(chǎn)權(quán)變動狀況，并提交國有資產(chǎn)經(jīng)營年度報告書。國家授權(quán)投資的機構(gòu)所屬的各類企業(yè)由授權(quán)投資機構(gòu)一并向產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)登記年度檢查，各企業(yè)不再單獨向產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)登記年度檢查。

　　(2)法條分析：企業(yè)有兩個及兩個以上國有股東，由持股比例較大的國有股東負責辦理企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記。若國有股東出資額相等，則由推舉的國有股東負責辦理企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記，其余國有股東出具產(chǎn)權(quán)登記委托書。具體負責企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記的管轄機關(guān)依據(jù)級別管轄確定。

　　2 特殊規(guī)定

　　▍1、《財政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》(2001.11.5實施)

　　第一條關(guān)于國有股權(quán)管理工作的職能劃分的規(guī)定，國有股權(quán)管理工作的具體職能劃分如下：

　　(1)省級財政(國資)部門國有股權(quán)管理職能。地方國有資產(chǎn)占用單位設(shè)立公司和發(fā)行A股股票;地方股東單位未全額認購或以非現(xiàn)金方式全額認購應(yīng)配股份;地方股東單位持有上市公司非發(fā)起人國有法人股及非上市公司國有股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔保等引起的股權(quán)變動及或有變動。

　　(2)財政部國有股權(quán)管理職能。中央股東單位的國有股權(quán)管理事宜;地方股東單位涉及以下行為的，由省級財政(國資)部門審核后報財政部批準;設(shè)立公司并發(fā)行外資股(B股、H股等);上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔保等引起的股權(quán)變動及或有變動;國家組織進行的國有股變現(xiàn)籌資、股票期權(quán)激勵機制試點等工作。

　　(3)國有資產(chǎn)占用單位設(shè)立公司和發(fā)行A股股票涉及地方和中央單位共同持股的，按第一大股東歸屬確定管理權(quán)限。

　　第五條財政部和省級財政(國資)部門出具的關(guān)于國有股權(quán)管理的批復(fù)文件是有關(guān)部門批準成立股份公司、發(fā)行審核的必備文件和證券交易所進行股權(quán)登記的依據(jù)。

　　▍2、《上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定》(2007.6.30實施)

　　第二條 本規(guī)定所稱上市公司國有股東，是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構(gòu)、部門、事業(yè)單位等。

　　第三條國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當在國有控股或參股的股份公司相關(guān)批復(fù)文件中對國有股東作出明確界定，并在國有股東名稱后標注具體的國有股東標識，國有股東的標識為“SS”(State—owned Shareholder)。中國證券登記結(jié)算有限責任公司(以下簡稱“登記公司”)根據(jù)省級或省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的批復(fù)以及國有股東或股票發(fā)行人的申請，對國有股東證券賬戶進行標識登記。

　　第四條 國有控股或參股的股份有限公司(以下簡稱“股份公司”)申請發(fā)行股票時，應(yīng)向證券監(jiān)督管理機構(gòu)提供國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)關(guān)于股份公司國有股權(quán)管理的批復(fù)文件，該文件是股份有限公司申請股票發(fā)行的必備文件。

　　第五條 股份公司股票發(fā)行結(jié)束后，股票發(fā)行人向登記公司申請股份初始登記時，應(yīng)當在申請材料中對持有限售股份的國有股東性質(zhì)予以注明，并提供國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)關(guān)于股份公司國有股權(quán)管理的批復(fù)文件。國有單位通過協(xié)議方式受讓上市公司股份，根據(jù)有關(guān)規(guī)定需要報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核批準的，應(yīng)及時履行申報程序。國有單位通過司法強制途徑受讓上市公司股份的，應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)辦理國有股東身份界定手續(xù)。國有單位向登記公司申請辦理股份過戶登記時，應(yīng)當在申請材料中對其國有股東性質(zhì)予以注明，并提供國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)有關(guān)批復(fù)文件或國有股東身份界定文件。

　　▍3、關(guān)于施行《上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定》有關(guān)問題的函(國資廳產(chǎn)權(quán)〔2008〕80號)的要求，持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應(yīng)按照《上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定》(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2007]108號)標注國有股東標識：

　　政府機構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責任公司或股份有限公司;

　　上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè);上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè);

　　上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè);

　　以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。以上僅適用于標注上市公司國有股東標識事項。

　　▍4、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》(2001.9.30實施)第二條的規(guī)定，本規(guī)定所指上市公司國有股、包括國家股和國有法人股。國家股指有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門向股份有限公司出資或依據(jù)法定程序取得的股份;國有法人股指國有法人單位，包括國有資產(chǎn)比例超過50%的國有控股企業(yè)，以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份。本規(guī)定所指社會法人股是指非國有法人資產(chǎn)投資于上市公司形成的股份。

　　▍5、根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》(2013.6.17實施)第一條的規(guī)定，國有企業(yè)需提供相應(yīng)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或國務(wù)院、地方政府授權(quán)的其他部門、機構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。

　　根據(jù)對相關(guān)案例的檢索及全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、中國證券登記結(jié)算有限責任公司的要求，對于擬掛牌企業(yè)取得國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的要求與上市公司的相同，因此，上述規(guī)定均適用于擬掛牌企業(yè);同時，本文中所提到的規(guī)定及標準全部適用于或可參照適用于擬掛牌企業(yè)。另外，根據(jù)上述規(guī)定并參照已廢止的《股票發(fā)行審核標準備忘錄第7號—關(guān)于國有股權(quán)界定及處置問題的審核要求》(中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部(2002)第7號)的規(guī)定，上市公司凡存在國有股權(quán)的，不論其國有股權(quán)所占的比例高低，均應(yīng)取得國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。

　　綜上所述，如擬掛牌企業(yè)的股東中存在國有或國有控股企業(yè)股東，則該股東所持擬掛牌企業(yè)的股權(quán)應(yīng)當被界定為國家股或國有股，且該類擬掛牌企業(yè)不論其國有股權(quán)所占的比例高低應(yīng)當在實施股改并申請掛牌前向國有資產(chǎn)管理機構(gòu)申請國有股權(quán)管理批復(fù)(即國有股權(quán)設(shè)置批復(fù));

　　2國有股權(quán)管理的法律分析

　　1 國有股權(quán)的認定標準

　　參照上述相關(guān)法律規(guī)定，持有擬掛牌企業(yè)的股份的下列企業(yè)或單位應(yīng)當被認定為國有股東：

　　政府機構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責任公司或股份有限公司;

　　上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè);上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè);

　　上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè);

　　以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。

　　2 國有股權(quán)管理的審批標準

　　▍1、根據(jù)上述相關(guān)法律規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)對國有股權(quán)管理工作的級別管轄如下：

　　(1) 省級財政(國資)部門管轄的范疇：地方國有資產(chǎn)占用單位設(shè)立公司和發(fā)行A股股票;地方股東單位未全額認購或以非現(xiàn)金方式全額認購應(yīng)配股份;地方股東單位持有上市公司非發(fā)起人國有法人股及非上市公司國有股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔保等引起的股權(quán)變動及或有變動。

　　(2) 財政部管轄的范疇：中央股東單位的國有股權(quán)管理事宜;地方股東單位涉及以下行為的，由省級財政(國資)部門審核后報財政部批準;設(shè)立公司并發(fā)行外資股(B股、H股等);上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔保等引起的股權(quán)變動及或有變動;國家組織進行的國有股變現(xiàn)籌資、股票期權(quán)激勵機制試點等工作。

　　(3)國有資產(chǎn)占用單位設(shè)立公司和發(fā)行A股股票涉及地方和中央單位共同持股的，按第一大股東歸屬確定管理權(quán)限。

　　▍2、根據(jù)上述相關(guān)法律規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)對國有股權(quán)管理工作的地域管轄如下：

　　(1)由兩個及兩個以上國有股東共同投資設(shè)立的企業(yè)，按國有資本額最大的國有股東的產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系確定企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記的管轄機關(guān)。

　　(2)若國有資本各國有股東出資額相等，則按推舉的國有股東的產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系確定企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記的管轄機關(guān)，其余國有股東出具產(chǎn)權(quán)登記委托書。

　　3 企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記

　　根據(jù)上述法律規(guī)定，已取得或申請取得法人資格的企業(yè)或國家授權(quán)投資的機構(gòu)，應(yīng)當向縣級以上各級人民政府國有資產(chǎn)管理部門申請辦理企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記，具體企業(yè)類型如下：

　　國有企業(yè);

　　國有獨資公司;

　　國家授權(quán)投資的機構(gòu);

　　設(shè)置國有股權(quán)的有限責任公司和股份有限公司;

　　國有企業(yè)、國有獨資公司或國家授權(quán)投資機構(gòu)投資設(shè)立的企業(yè);

　　其他形式占有、使用國有資產(chǎn)的企業(yè)。

　　另外，企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記是對企業(yè)持有或占有國有資產(chǎn)的合法性的確認，也是對企業(yè)歷史沿革上存在審批程序瑕疵的事后追認的一種補救方式。

　　3國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的審批流程

　　1 準備材料

　　根據(jù)上述法律規(guī)定和查詢了市級國資委官方網(wǎng)站的公告文件，擬掛牌新三板的企業(yè)申請辦理國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的需提交的具體材料如下：

　　國有股東關(guān)于發(fā)起設(shè)立股份公司的國有股權(quán)管理申請文件;

　　國有股東關(guān)于發(fā)起設(shè)立股份公司的內(nèi)部決策文件;

　　發(fā)起設(shè)立股份公司的可行性研究報告;

　　國有股權(quán)管理方案;

　　各發(fā)起人協(xié)議、資產(chǎn)重組協(xié)議和股份公司章程(草案);

　　資產(chǎn)評估備案或核準文件;

　　關(guān)于資產(chǎn)重組和國有股權(quán)管理的法律意見書;

　　國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)認為必要的其他文件。

　　2審批流程

　　根據(jù)上述法律規(guī)定，國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的審批程序如下：

　　1、由省級財政(國資)部門負責的國有股權(quán)管理事宜，經(jīng)地方財政(國資)部門逐級審核后，報省級財政(國資)部門批準。

　　2、由財政部負責的國有股權(quán)管理事宜，按以下兩種情形辦理：

　　(1)國有股權(quán)由地方單位持有的，國有股權(quán)管理事宜由省級財政(國資)部門審核后報財政部批準。

　　(2)國有股權(quán)由中央單位持有的，國有股權(quán)管理事宜由中央單位審核后報財政部批準。

　　4有關(guān)國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)的參考案例

　　1持股比例為50%以下、且(或)兩位國有股東持股比例相同的案例

　　▍1、異翰數(shù)碼(838273)

　　根據(jù)異翰數(shù)碼首次公開披露的信息顯示，異翰數(shù)碼的注冊資本為1,000萬元人民幣，其中，山東廣電網(wǎng)絡(luò)集團投資有限公司持有50.00萬股份，持股比例為5.00%;深圳市天威視訊股份有限公司持有50.00萬股份，持股比例為5.00%。山東廣電網(wǎng)絡(luò)集團投資有限公司和深圳市天威視訊股份有限公司所持股份為國有股，且兩位國有股股東持股比例相同。最終，由山東省財政廳于2016年3月28日出具《關(guān)于山東廣電網(wǎng)絡(luò)有限公司參股上海異瀚數(shù)碼科技有限公司國有股權(quán)標識問題的批復(fù)》(魯財文資[2016]5號)，確認山東廣電網(wǎng)絡(luò)集團投資有限公司持有申請人50萬股，以及深圳市天威視訊股份有限公司持有申請人50萬股，股東性質(zhì)為國有股東，股東標識為“SS”。

　　▍2、華光光電(838157)

　　根據(jù)華光光電首次公開披露的信息顯示，華光光電的注冊資本為5,000萬元人民幣，其中，濰坊市投資公司持有3,807,751股股份，持股比例為7.62%;山大產(chǎn)業(yè)集團持有2,343,231股股份，持股比例為4.69%;省經(jīng)開投持有2,977,954股股份，持股比例為5.96%;省高投持有992,651股股份，持股比例為1.99%。濰坊市投資公司、山大產(chǎn)業(yè)集團、省經(jīng)開投和省高投所持股份為國有股。濰坊市投資公司持股比例最高，應(yīng)由濰坊市投資公司辦理國有股權(quán)批復(fù)事宜。根據(jù)濰坊市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會出具的濰國資發(fā)[2016]18號文《關(guān)于山東華光光電子股份有限公司國有股權(quán)管理有關(guān)問題的批復(fù)》，確認前述國有股東所持股份為國有國有法人股。

　　▍3、潔譽科技(837434)

　　根據(jù)潔譽科技首次公開披露的信息顯示，潔譽科技的注冊資本為600.00萬元人民幣，其中，火炬創(chuàng)投持有100.00萬股股份，持股比例為16.67%�；鹁鎰�(chuàng)投為國有獨資公司，所持股份為國有股。上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2016年2月16日出具了《關(guān)于潔譽科技(上海)股份有限公司國有股權(quán)權(quán)利有關(guān)問題的批復(fù)》，上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會向上海市浦東新區(qū)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會批復(fù)如下：截至2016年1月8日，潔譽科技總股本600萬股，其中火炬創(chuàng)投(SS)持有100萬股，占總股本的16.67%。

　　2企業(yè)法人股東的股東為國有企業(yè)的案例

　　▍1、九成信息

　　根據(jù)九成信息首次公開披露的信息顯示，九成信息的注冊資本為1,100萬元人民幣，公司有7名股東，包括4名自然人股東和3名企業(yè)法人股東，其中，企業(yè)法人股東-盈創(chuàng)興科持有31.13萬股股份，持股比例為2.83%。經(jīng)律師核查，盈創(chuàng)興科股東中共有3名國有股東，分別為成都盈創(chuàng)動力投資發(fā)展有限公司、成都技術(shù)轉(zhuǎn)移(集團)有限公司和成都生產(chǎn)力促進中心，上述3名股東合計持有盈創(chuàng)興科39.00%的股權(quán)。根據(jù)《關(guān)于實施<上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》(國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號)規(guī)定，國有法人股東合計持有盈創(chuàng)興科的股權(quán)比例為39.00%，未達到或超過50.00%，不符合應(yīng)當標注國有股東標識的情形，因此，盈創(chuàng)興科不屬于國有股東，其持有公司股權(quán)不屬于國有股，九成信息無需取得國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)。

　　▍2、明博教育

　　根據(jù)明博教育首次公開披露的信息顯示，明博教育的注冊資本為7,500萬元人民幣，公司有4名企業(yè)法人股東，其中，新華文軒持有2,040萬股股份，持股比例為27.20%;地圖社持有1,980萬股股份，持股比例為26.40%;方正致信持有1,980萬股股份，持股比例為26.40%;鼎安投資持有1,500萬股股份，持股比例為20.00%。

　　經(jīng)本所經(jīng)辦律師核查，新華文軒持股比例52.22%的股東發(fā)行集團為四川發(fā)展(控股)有限責任公司的全資子公司，四川發(fā)展(控股)有限責任公司為四川省人民政府獨資設(shè)立的有限責任公司;地圖出版社為財政部履行出資義務(wù)的全民所有制企業(yè)，根據(jù)《財政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》等法律法規(guī)的規(guī)定，明博教育股東新華文軒、地圖出版社均為國有股東。由持股比例較高的新華文軒辦理國有股權(quán)管理批復(fù)。2015年9月8日，公司取得發(fā)行集團出具的對《改制評估報告》予以備案的《國有資產(chǎn)評估項目備案表》及發(fā)行集團出具的《股份制改制批復(fù)》及四川省國資委出具的《國有股權(quán)管理批復(fù)》，確認明博教育總股本為7,500.00萬股，其中新華文軒持有2,040.00萬股，占總股本的27.20%，股東性質(zhì)為國有股東，股東標識為“SS”;地圖社持有1,980.00萬股，占總股本的26.40%，股東性質(zhì)為國有股東，股東標識為“SS”。

圖片來源：找項目網(wǎng)